Введение

1. Основные положения о хозяйственных обществах.
2. Правовое регулирование.
   1. Общество с ограниченной ответственностью
   2. Общество с дополнительной ответственностью
   3. Акционерное общество (закрытого и открытого типа)
   4. Дочернее и зависимое общества

Заключение

Введение

В условиях рыночной экономики функционируют предприятия, организации различных организационно-правовых форм, отличающихся друг от друга способами реализации их владельцами права собственности на принадлежащее им имущество, денежные средства, ценные бумаги, в том числе акции, этих объектов собственности.

К числу организационно-правовых форм, посредством которой реализуется право собственности, относятся акционерное общество и общество с ограниченной ответственностью.

Современная российская предпринимательская практика и развитие законодательства свидетельствуют о том, что рыночным реалиям наиболее соответствуют коммерческие организации, создаваемые в виде хозяйственных обществ.

Вместе с тем, в гражданско-правовой литературе в настоящее время недостаточно уделяется внимание выявлению общих черт и различий хозяйственных обществ.

В результате обходится вниманием целый ряд обстоятельств, имеющих существенное значение для решения, например, таких вопросов: какая из организационно-правовых форм наиболее предпочтительна для ведения хозяйственной деятельности с точки зрения интересов, как самого хозяйственного общества, так и его кредиторов и участников; каковы права и обязанности участников хозяйственного общества той или иной организационно-правовой формы - чем они похожи и чем различаются и т.д.

В рамках настоящей курсовой работы будет предпринята попытка осуществления характеристики акционерного общества и общества с ограниченной ответственностью как организационных форм коммерческих организаций.

1. История развития хозяйственных обществ в России

В 19 веке в России хозяйственные общества в частности были представлены акционерными обществами, обществами на паях, обществами с ограниченной ответственностью.

Перевод России на капиталистический путь развития сопровождался учредительством все новых и новых структур, соответствующих новому типу экономических отношений. Ведущее место среди них заняли акционерные объединения, которые носили объединения, которые носили названия «компании», «общества», «товарищества».

Общества с ограниченной ответственностью - это изобретение германских юристов, сделанное в конце XIX века и вызванное самостоятельными требованиями практики, показавшей недостаточную эластичность акционерных компаний, с одной стороны, и ограниченные возможности полных товариществ, препятствующих их широкому распространению, с другой. В 1892 году Рейхстаг принял Закон "Об обществах с ограниченной ответственностью". Сочла возможным заимствовать этот институт и Австрия, сохранив все существенные черты германского закона. Несколько позднее общества получили распространение и в России. Любопытно, что в США, Англии, Голландии, Бельгии обществ с ограниченной ответственностью не существовало. Там уже давно укоренились акционерные общества, которых становилось больше. Германия и Россия стали исключением. Германия и Россия в силу своих географических особенностей опоздали в территориальном переделе мира. Они практически не имели колоний, которые позволили бы накопить богатство (хотя Россия, все-таки, как признают современные политологи, колонизировала территорию за Уралом). Концентрация капитала в этих странах уступала сосредоточению материальной мощи в Англии и подобных ей странах. Вот почему акционерные общества, пригодные для использования довольно большой массы капитала, были более распространены.

Акционерная форма хозяйствования появляется на таком этапе развития экономики, когда возникает потребность в концентрации огромных капиталов, направляемых на решение глобальных хозяйственных задач или на развитие новых отраслей экономики. Самое общее определение акционерного общества сводится к тому, что это – организация, созданная юридическими или физическими лицами путем объединения их вкладов с целью совместной хозяйственной деятельности.

Акционерное дело для России 19 века не являлось импортной новинкой или делом исключительно иностранных предпринимателей. Успешная деятельность в России «компаний на акциях» известна с середины 18 века. Любопытный факт: когда в 1767 г. 30 купцов – хлеботорговцев организовали акционерную и предложили Екатерине II возглавить наблюдательный совет, императрица охотно согласилась исполнять обязанности директора АО, распорядившись выдать ему беспроцентную ссуду в 20 тыс. руб. «на вспоможение».

Первые АО в России появились во второй половине 18 века. В начале 19 века было зарегистрировано пять акционерных компаний, затем еще несколько. Акционерная форма предпринимательства как атрибут рыночной, капиталистической модели экономики с величайшим трудом прокладывала путь в дебрях российского феодализма. Одной из самых удачных попыток акционерного предпринимательства в дореформенный период следует назвать создание в 1827 году Первого страхового от огня общества, которое просуществовало до 1917 года. Исключительно успешно действовала российская юго-западная судоходная компания, учредителями которой стали видные сановники – князь Гагарин и граф Мордвинов.

Русское правительство, с разрешения которого могли учреждаться акционерные компании, считало эту форму предпринимательства весьма полезной для государства. Поэтому, помимо существенных льгот и преимуществ (предоставления исключительной монополии на определенный срок в той или иной сфере экономической деятельности, освобождение от налогов и сборов, выдача беспроцентных ссуд и кредитов), правительство Николая I пошло на беспрецедентный в российской экономической истории шаг, снизив с первого января 1830 года проценты по вкладам с 5 до 4%. Оно как бы искусственно подтолкнуло российские капиталы с позиции пассивного ожидания ежегодного пятипроцентного навара на поиск более прибыльных точек их приложения. И данная мера возымела свое действие.

Николай I интересовался акционерным учредительством. В отличие от торгового дома, участие в акционерных компаниях было всесословным, и позволяло включаться в их деятельность не только купцам, но и мещанам и дворянам.

Все эти меры в России 30-х годов 19 века вызвали заметное оживление акционерной деятельности. Так, только с 1835 г. по 1838 г. было образовано 45 акционерных компаний. Заметное ускорение этот процесс получил после принятия в 1838 году «Положения о компаниях на акции». И хотя этот закон устанавливал жесткий контроль за деятельностью компаний, во многом ограничивая пределы их прав и возможностей (разрешение только именных акций и запрещение предъявительских, разрешение сделок только за наличные деньги и запрещение сделок на срок и т.д.), тем не менее факт легитимации акционерного дела в России открывал перед ним широкую перспективу развития.

Новая волна акционерного предпринимательства последовала после воцарения Александра II (1856 г.). Чтобы ускорить устремленность частных капиталов в развитие промышленности, правительство Александра II в 1857 году понизило проценты по вкладам, чтобы направить деньги в оборот. Эта мера принесла результаты выше ожидаемых. Это дало толчок промышленному и коммерческому движению, начавшемуся с конца Крымской войны. И, если в 1849-1952 гг. было образовано всего 3 акционерных компании, то в 1957 – 14, а в 1858 – 20, к началу реформ их было 128.

Подлинный рассвет акционерного дела в России начинается в эпоху великих реформ. Уже в первые 2 года перехода экономики на капиталистическую модель развития было учреждено 357 АО, из них – 73 банковских, 163 промышленных. Экономические кризисы середины 70-х и середины 80-х несколько искривили динамику развития акционерного дела в России, но не изменили тенденцию к росту.

Российский рынок притягивал учредителей, допущение деятельности которых осуществлялось на конкурсной основе. Пик акционерного учредительства в России пришелся на предпоследний год «золотого десятилетия» в промышленном развитии России – 1899, когда было учреждено 156 русских и 37 иностранных компаний.

К началу 20 века в России действовало 1300 АО, на их долю приходилось 2/3 объема всей промышленной продукции. По темпам промышленного развития Россия вышла на первое место в Европе и на второе – в мире (после США).

Вызванные войной изменения конъюнктуры не могли не сказаться на характере акционерного учредительства. За 1916 год всего было создано 224 компании с основным капиталом в 372,7 млн руб. Но большинство из них не смогли собрать необходимый капитал и приступить к делу, так как рынки капиталов стали отставать от предпринимательской активности. Обозначилась тенденция к усилению грюндерских настроений среди акционеров-учредителей. То есть все больше компаний учреждалось со спекулятивными целями, в расчете на везение. Еще одна особенность – то, что в годы войны возросла доля акционерных компаний, возникавших для организации новых предприятий.

После Февральской революции 1917 года Постановлением Временного правительства от 17 марта 1917 года право утверждать уставы АО и товариществ на паях было предоставлено министру торговли . Отменялись все законы, ограничивающие деятельность иностранных подданных и лиц иудейского вероисповедания.

Примечательно, что мартовские постановления Временного Правительства сохраняли силу и некоторое время после переворота 1917 года. В середине 1917 года постановления были дополнены. Было разрешено учреждать компании при участии в их капиталах, прибылях и управлении ими рабочими и служащими. В министерстве были разработаны планы образования таких АО, но на практике не были реализованы. В годы войны ничем не обеспеченные выпуски бумажных денег привели к падению реальной стоимости рубля. Поэтому было предпочтительнее владение государственными и частными акциями, а не деньгами. Обладание акциями давало возможность игры на курсах. Расширился и круг держателей акций за счет предпринимателей, офицерства, интеллигенции.

Ко времени прихода большевиков к власти в России действовало около 2850 торгово-промышленных АО с номинальным капиталом 6040 млн. руб.

Помимо этого действовали 51 коммерческий и 10 земельных акционерных банков и 58 железнодорожных компаний. Среди предпринимателей того времени бытовало мнение, что такой политический строй недолговечен. Но совсем иные настроения породил опубликованный 14декабря 1917 года декрета ВЦИКа о том, что банковское дело в России объявляется государственной монополией, а все акционерные и другие общества национализируются. Ленин предполагал, что национализация и промышленного, и банковского капитала будет способствовать углублению революционных преобразований.

В 1917 – 18 гг. было издано несколько декретов, запрещающих деятельность АО и других обществ. Окончательным решением вопроса стала публикация декрета СНК от 4 марта 1919 года «О ликвидации обязательств государственных предприятий». С 1 марта 1919 года все предприятия переводились на государственное сметное финансирование.

Ликвидация хозяйственных обществ в СССР, в свою очередь, явилась составным элементом военно-экономической политики большевиков.

Как было отмечено, в Советской России не существовало хозяйственных обществ. С 1987 года в нашей стране снова наметился рост предпринимательской активности. Приватизация, начавшаяся с тех пор, стала своеобразным антиподом национализации.

Можно выделить несколько периодов процесса приватизации в России.

1 период – 1987-1991 гг. Стихийная / дикая приватизация.

1987 год – издан Закон «о государственных предприятиях», который разрешал выбирать директора, снижалась ответственность предприятий перед министерствами, предприятия могли сами назначать цены на продукцию.

1988 год – издан закон «о кооперации в СССР», который обусловил рост кооперативных предприятий, в то время начали складываться личные состояния.

В 1991 году был издан Закон «О приватизации государственных и муниципальных предприятий в РСФСР».

2 период – 1992-1994. Массовая ваучерная приватизация.

3 период – 1994-1998. Денежная приватизация и постприватизационное распределение собственности.

1. Основные положения о хозяйственных обществах

Наиболее распространенными видами юридических лиц по законодательству Российской Федерации являются хозяйственные общества. В соответствии со статьей 66 ГК РФ хозяйственными обществами признаются коммерческие организации с разделением на доли (вклады) учредителей (участников) уставным капиталом.

Для хозяйственных обществ явным характерным моментом является объединение не столько личных усилий участников, сколько имуществ участников общества. Они не отвечают по обязательствам фирмы всем своим имуществом (за исключением обществ с дополнительной ответственностью) в отличие от товариществ, и их предпринимательский риск ограничен суммой вкладов в уставной капитал, который ими определяется самостоятельно и не может быть ниже размера, установленного законом. Поэтому именно размер уставного капитала общества является основной гарантией интересов кредиторов, чем в главном и особенном отличается от хозяйственных товариществ.

В процессе создания общества его учредители объединяют свое имущество на определенных условиях, зафиксированных в учредительных документах общества. На основе такого объединенного капитала в дальнейшем и будет вестись хозяйственная деятельность с целью получения прибыли. Уменьшение уставного капитала общества возможно лишь после уведомления об этом всех его кредиторов, которые в этом случае приобретаю право требовать досрочного прекращения или исполнения обязательств и возмещения убытков.

Участниками общества могут быть и граждане и юридические лица. При этом федеральным законом может быть запрещено или ограничено участие отдельных категорий граждан в обществах (п. 1 ст. 7 Закона). Из смысла данной нормы следует, что в составе участников общества с ограниченной ответственностью могут быть: а) только граждане (гражданин); б) только юридические лица (юридическое лицо); в) одновременно граждане (гражданин) и юридические лица (юридическое лицо).

Право гражданина создавать юридические лица самостоятельно или совместно с другими гражданами и юридическими лицами основано на нормах гражданского законодательства Российской Федерации. Статья 18 ГК РФ, раскрывая содержание правоспособности граждан, предусматривает, в частности, и названное право гражданина. Но гражданин должен быть способен реализовать это право, иметь возможность своими действиями приобретать и осуществлять гражданские права, создавать для себя гражданские обязанности и исполнять их (ст. 21 ГК РФ), иными словами гражданин должен обладать гражданской дееспособностью.

Юридическое лицо по общему правилу может быть участником общества в силу своей правоспособности, предусмотренной в ст. 49 ГК РФ, возникающей с момента государственной регистрации соответствующего юридического лица.

1. Общество с ограниченной ответственностью

В соответствии с Федеральным законом "Об обществах с ограниченной ответственностью" (Об ООО) от 08.02.1998 N 14-ФЗ обществом с ограниченной ответственностью признается учрежденное одним или несколькими лицами общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительным договором размеров; участники общества с ограниченной ответственностью не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов. Данный закон также предусматривает, что те участники общества, которые не полностью оплатили свои доли, несут солидарную ответственность по обязательствам общества в пределах стоимости неоплаченной части принадлежащих им долей в уставном капитале общества.

Только общество является собственником принадлежащего ему имущества, включая вклады учредителей (участников) в уставный капитал общества. Следовательно, участники общества имеют по отношению к нему только обязательственные, но не вещные права на имущество. Участник общества может претендовать на его имущество только в случаях его ликвидации, при своем выходе из него и других случаях, когда оно должно произвести расчет с ним, например, при неполучении согласия от остальных участников общества на отчуждение доли другому участнику.

Согласно вышеуказанного закона ООО имеет в собственности обособленное имущество, которое учитывается на его самостоятельном балансе, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде. Также необходимо отметить, что по закону ООО может иметь гражданские права и нести гражданские обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных федеральными законами, если это не противоречит предмету и целям деятельности, определенно ограниченным уставом общества.

В соответствии с Гражданским кодексом РФ, общества относятся к категории коммерческих организаций, то есть таких, основной целью деятельности которых является извлечение прибыли. Сообразуясь с этим положением ООО обладают общей (универсальной) правоспособностью. Такие юридические лица могут осуществлять любые виды деятельности, не запрещенные законом. Отдельные виды деятельности, перечень которых устанавливается законом, юридическое лицо может осуществлять только на основании разрешения (лицензии).

Общество считается созданным как юридическое лицо с момента его государственной регистрации. Правоспособность общества прекращается с его ликвидацией и внесением записи об этом в единый государственный реестр юридических лиц. Если иные условия не оговорены в уставе, общество действует без ограничения срока.

Что касается участников общества, то участниками ООО могут быть граждане и юридические лица. Законом может быть запрещено или ограничено участие отдельных категорий граждан в обществах. Государственные органы и органы местного самоуправления не вправе выступать участниками ООО, если иное не установлено федеральным законом. Также ООО может быть учреждено и одним лицом, которое становится его единственным участником, но оно не может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица. По закону число участников ООО не должно быть более пятидесяти. В случае, если число участников ООО превысит установленный настоящим пунктом предел, общество в течение года должно преобразоваться в открытое акционерное общество или в производственный кооператив. Если в течение указанного срока общество не будет преобразовано и число участников ООО не уменьшится до установленного настоящим пунктом предела, оно подлежит ликвидации в судебном порядке по требованию органа, осуществляющего государственную регистрацию юридических лиц, либо иных государственных органов или органов местного самоуправления.

Согласно ст. 8 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" участники общества вправе:

• участвовать в управлении делами общества в порядке, установленном законодательством России и учредительными документами общества;
• получать информацию о деятельности общества и знакомиться с его бухгалтерскими книгами и иной документацией в установленном его учредительными документами порядке;
• принимать участие в распределении прибыли;
• продать или иным образом уступить свою долю в уставном капитале общества либо ее часть одному или нескольким участникам данного общества в порядке, предусмотренном законодательством Российской Федерации и уставом общества;
• в любое время выйти из общества независимо от согласия других его участников;
• получить в случае ликвидации общества часть имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, или его стоимость.

Участники общества имеют также другие права, предусмотренные законодательством Российской Федерации.

Иные права (дополнительные права) участника (участников) общества могут быть предусмотрены уставом общества при его учреждении или предоставлены участнику (участникам) общества по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно.

Участники общества обязаны:

• вносить вклады в порядке, в размерах, в составе и в сроки, которые предусмотрены законодательством Российской Федерации и учредительными документами общества;
• ограниченно отвечать по обязательствам общества с ограниченной ответственностью;
• не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности общества.

Участники общества несут и другие обязанности, предусмотренные законодательством Российской Федерации.

Помимо обязанностей, предусмотренных законодательством Российской Федерации, устав общества может предусматривать иные обязанности (дополнительные обязанности) участника (участников) общества.

Федеральным законом «О внесении изменения в часть первую ГК РФ и другие законодательные акты» , вступившим в силу с 1 июля 2009 года, в списке учредительных документов ООО произведены существенные изменения. Со вступлением данного закона в силу из числа учредительных документов ООО исключается учредительный договор. Таким образом, единственным учредительным документом ООО становится устав, на основании которого и будет осуществляться деятельность ООО. Согласно

ст. 12 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" устав общества должен содержать:

• полное и сокращенное фирменное наименование общества;
• сведения о месте нахождения общества;
• сведения о составе и компетенции органов общества;
• сведения о размере уставного капитала общества;
• сведения о размере и номинальной стоимости доли каждого участника общества;
• права и обязанности участников общества;
• сведения о порядке и последствиях выхода участника общества из общества;
• сведения о порядке перехода доли (части доли) в уставном капитале общества к другому лицу;
• сведения о порядке хранения документов общества и о порядке предоставления обществом информации участникам общества и другим лицам;
• иные сведения, предусмотренные законодательством Российской Федерации.

Изменения в учредительные документы общества вносятся по решению общего собрания участников общества.

ГК РФ и Закон, на первый взгляд, по-разному определяют понятие уставного капитала общества. Кодекс говорит о том, что уставный капитал составляется из стоимости вкладов участников общества (п. 1 ст. 90 ГК). Закон вместо термина «стоимость вкладов» оперирует другим понятием «номинальная стоимость долей участников». Это противоречие, отмеченное большинством комментаторов Закона, лишь кажущееся. Ведь номинальная стоимость доли участника общества - это денежная сумма, в которую ценен его первоначальный вклад в уставный капитал организации. Но поскольку сам уставный капитал-это не набор конкретных вещей, а денежная оценка внесенных вкладов, постольку Закон более корректен в определении его понятия, нежели ГК.

В соответствии со ст. 14 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" уставный капитал общества с ограниченной ответственностью составляется из номинальной стоимости долей его участников, при этом минимальный размер уставного капитала общества составляет 100 МРОТ от установленного федеральным органом на дату представления документов для государственной регистрации общества. Размер уставного капитала ООО и номинальная стоимость долей участников определяются в рублях. Уставный капитал общества должен быть на момент регистрации общества оплачен его участниками не менее чем на половину. Оставшаяся часть подлежит оплате его участниками в течение первого года деятельности (п. 3 ст. 90 ГК).

Уставом ООО может быть ограничен максимальный размер доли участника, а также может быть ограничена возможность изменения соотношения долей участников. Такие ограничения не могут быть установлены в отношении отдельных участников. Указанные положения могут быть предусмотрены уставом при его учреждении, а также внесены в устав, изменены и исключены из устава по решению , принятому всеми участниками единогласно.

Вкладом в уставный капитал ООО могут быть деньги, ценные бумаги, другие вещи или имущественные права либо иные права, имеющие денежную оценку.

Денежная оценка неденежных вкладов в уставный капитал ООО, вносимых участниками и принимаемыми в общество третьими лицами, утверждается решением общего собрания участников ООО , принимаемым всеми участниками единогласно.

Высшим органом общества с ограниченной ответственностью является общее собрание его участников. Все участники ООО имеют право присутствовать на общем собрании участников ООО, принимать участие в обсуждении вопросов повестки дня и голосовать при принятии решений. Положения учредительных документов или решения органов, ограничивающие указанные права участников, ничтожны.

Каждый участник ООО имеет на общем собрании участников число голосов, пропорциональное его доле в уставном капитале ООО. Уставом ООО при его учреждении или путем внесения в устав ООО изменений по решению общего собрания участников, принятому всеми участниками единогласно, может быть установлен иной порядок определения числа голосов участников ООО. Изменение и исключение положений устава ООО, устанавливающих такой порядок, осуществляются по решению общего собрания участников ООО, принятому всеми участниками единогласно.

Общее собрание участников ООО может быть очередным или внеочередным. Очередное общее собрание участников общества проводится в сроки, определенные уставом общества, но не реже чем один раз в год. Очередное общее собрание участников общества созывается исполнительным органом общества. Внеочередное общее собрание участников общества проводится в случаях, определенных уставом общества, а также в любых иных случаях, если проведения такого общего собрания требуют интересы общества и его участников.

Уставом общества может быть предусмотрено создание совета директоров (наблюдательного совета) общества. Компетенция совета директоров (наблюдательного совета) определяется уставом ООО. Порядок образования и деятельности совета директоров (наблюдательного совета), а также порядок прекращения полномочий членов совета директоров (наблюдательного совета) и компетенция председателя совета директоров (наблюдательного совета) определяются уставом ООО.

В обществе создается исполнительный орган (коллегиальный и (или) единоличный), осуществляющий текущее руководство его деятельностью и подотчетный общему собранию его участников. Члены коллегиального исполнительного органа общества не могут составлять более одной четвертой состава совета директоров (наблюдательного совета) общества, а лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, не может быть одновременно председателем совета директоров общества.

Уставом ООО может быть предусмотрено образование ревизионной комиссии (избрание ревизора). В обществах, имеющих более пятнадцати участников, образование ревизионной комиссии (избрание ревизора) является обязательным. Членом ревизионной комиссии (ревизором) может быть также лицо, не являющееся участником ООО.

Функции ревизионной комиссии (ревизора) ООО, если это предусмотрено уставом, может осуществлять утвержденный общим собранием участников аудитор, не связанный имущественными интересами с ООО, членами совета директоров (наблюдательного совета), с лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа, членами коллегиального исполнительного органа и участниками.

Членами ревизионной комиссии (ревизором) ООО не могут быть члены совета директоров (наблюдательного совета), лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа, и члены коллегиального исполнительного органа.

Изменения персонального состава участников общества с ограниченной ответственностью, равно как н их имущественного положения, не приводят к его ликвидации. Общество продолжает функционировать, даже если в нем остался всего один участник.

Участник общества с ограниченной ответственностью вправе в любое время выйти из общества независимо от согласия других его участников. При этом ему выплачивается стоимость части имущества, соответствующей его доле в уставном капитале общества(ст. 94 ГК). При определении подлежащей выплате суммы необходимо учитывать, возросли или уменьшились чистые активы по сравнению с размером уставного капитала, если иное не предусмотрено учредительными документами.

Реорганизация общества с ограниченной ответственностью осуществляется в соответствии с требованиями гражданского законодательства Российской Федерации. Реорганизация общества может быть осуществлена в форме слияния, присоединения, разделения, выделения и преобразования. Общество считается реорганизованным, за исключением случаев реорганизации в форме присоединения, с момента государственной регистрации юридических лиц, создаваемых в результате реорганизации. При реорганизации общества в форме присоединения к нему другого общества первое из них считается реорганизованным с момента внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенного общества. Государственная регистрация обществ, созданных в результате реорганизации, и внесение записей о прекращении деятельности реорганизованных обществ, а также государственная регистрация изменений в уставе осуществляется в порядке, установленном федеральными законами.

Решение общего собрания участников общества о добровольной ликвидации общества и назначении ликвидационной комиссии принимается по предложению совета директоров (наблюдательного совета) общества, исполнительного органа или участника общества.

Общее собрание участников добровольно ликвидируемого общества принимает решение о ликвидации общества и назначении ликвидационной комиссии. С момента назначения ликвидационной комиссии к ней переходят все полномочия по управлению делами общества. Ликвидационная комиссия от имени ликвидируемого общества выступает в суде. В случае, если участником ликвидируемого общества является Российская Федерация, субъект Российской Федерации или муниципальное образование, в состав ликвидационной комиссии включается представитель федерального органа по управлению государственным имуществом, специализированного учреждения, осуществляющего продажу федерального имущества, органа по управлению государственным имуществом субъекта Российской Федерации, продавца государственного имущества субъекта Российской Федерации или органа местного самоуправления (в ред. Федерального закона от 21.03.2002 N 31-ФЗ). Порядок ликвидации общества определяется Гражданским кодексом РФ и другими федеральными законами.

1. Общество с дополнительной ответственностью

Легальное понятие общества с дополнительной ответственностью дается законодателем в ст. 95 ГК РФ. Обществом с дополнительной ответственностью признается учрежденное одним или несколькими лицами общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров; участники такого общества солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам своим имуществом в одинаковом для всех кратном размере к стоимости их вкладов, определяемом учредительными документами общества. ОДО является по сути разновидностью ООО, поэтому ГК РФ предусмотрел, что к ОДО применяются правила Кодекса об ООО, если самим ГК не установлено иное.

Спецификой, отличающей эту форму предпринимательской деятельности, является имущественная ответственность участников ОДО по долгам общества. При недостаточности имущества данного общества для удовлетворения претензий его кредиторов участники общества могут быть привлечены к солидарной ответственности личным имуществом. При этом размер этой ответственности ограничен – он касается не всего их личного имущества (как это характерно для полных товарищей), а лишь его части в кратном размере к сумме внесенных участниками вкладов в уставный капитал. Например, участники могут быть привлечены к ответственности в трех-, пятикратном и т.п. размере внесенных ими вкладов. Отсюда вытекает еще одна особенность этого субъекта предпринимательской деятельности. При банкротстве одного из участников ОДО его ответственность по обязательствам общества распределяется между остальными участниками пропорционально их вкладам, если иной порядок не предусмотрен учредительными документами общества.

Уставный капитал ОДО как и в ООО составляется из номинальной стоимости долей его участников. Размер доли участника общества в уставном капитале общества определяется в процентах или в виде дроби. Размер доли участника общества должен соответствовать соотношению номинальной стоимости его доли и уставного капитала общества.

1. Акционерное общество (закрытого и открытого типа)

Согласно п. 1 ст. 96 ГК акционерным обществом признается общество, уставный капитал которого разделен на определенное число акций; участники акционерного общества (акционеры) не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций.

Акционерные общества относятся к юридическим лицам , в отношении которых их участники (акционеры) имеют обязательственные права (п. 2 ст. 48 ГК РФ). Акции, принадлежащие акционеру (участнику акционерного общества), удостоверяют обязательственные права акционера по отношению к обществу. Каждая обыкновенная акция общества предоставляет акционеру - ее владельцу одинаковый объем прав. Акционеры - владельцы обыкновенных акций общества вправе в соответствии с законом и уставом общества участвовать в общем собрании акционеров с правом голоса, получать дивиденды, а в случае ликвидации общества - часть его имущества. Акционеры - владельцы привилегированных акций общества не имеют права голоса на общем собрании акционеров, если иное не установлено Федеральным законом "Об акционерных обществах" (далее - Закон об акционерных обществах). В частности, владельцы привилегированных акций обладают правом голоса при решении вопросов о реорганизации и ликвидации акционерного общества. В целях обеспечения прав акционеров - владельцев обыкновенных акций Закон предусмотрел, что номинальная стоимость размещенных привилегированных акций не должна превышать 25% уставного капитала общества.

Учредителями (акционерами) Акционерного общества могут быть юридические лица и граждане Российской Федерации, иностранные физические и юридические лица. Учредителями (акционерами) Общества не могут выступать государственные служащие, военнослужащие, а также государственные органы и органы местного самоуправления. Общество может быть учреждено одним лицом, которое становится его единственным акционером. Общество может впоследствии стать Обществом с одним акционером. Общество не может иметь в качестве единственного учредителя другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица.

Учредительным документом акционерного общества является устав. С момента государственной регистрации требования устава общества становятся обязательными для исполнения всеми органами общества и его акционерами. Устав утверждается общим собранием акционеров единогласно. Если учредитель один, то достаточно его решения об утверждении устава. Устав представляет собой локальный нормативный акт общества. Требования к содержанию устава определяются ст. 52, п. 3 ст. 98 ГК и ст. 11 Федерального закона "Об акционерных обществах".

Согласно ст. 26 Федерального закона "Об акционерных обществах" минимальный уставный капитал открытого общества должен составлять не менее 1000 МРОТ, установленных федеральным законом на дату регистрации общества, а закрытого общества - не менее 100 МРОТ.

В процессе создания общества все его акции распространяются среди учредителей (п. 3 ст. 99 ГК). В соответствии с п. 1 ст. 34 Федерального закона "Об акционерных обществах" акции общества, распределенные при его учреждении, должны быть полностью оплачены в течение года с момента государственной регистрации общества, если меньший срок не предусмотрен договором о создании общества. При этом не менее 50% акций общества, распределенных при его учреждении, должно быть оплачено в течение трех месяцев с момента государственной регистрации общества.

В соответствии с законодательством Российской Федерации акционерные общества бывают двух типов: открытые и закрытые. Указание на факт, является ли акционерное общество открытым или закрытым, должно содержаться в его фирменном наименовании (п. 1 ст. 4 Федерального закона "Об акционерных обществах"), в уставе общества (п. 3 ст. 11 Федерального закона "Об акционерных обществах").

Основные особенности открытого акционерного общества:

• Открытое акционерное общество вправе проводить открытую и закрытую подписку на выпускаемые им акции и осуществлять их свободную продажу;
• Акционеры не отвечают по обязательствам общества и несут риск убытков, связанных с его деятельностью, в пределах стоимости принадлежащих им акций.
• Акционеры вправе отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров и общества и не допускается установление преимущественного права общества или его акционеров на приобретение акций;
• Акционерами ОАО могут быть как физические, так и юридические лица (российские и иностранные), при этом общее число акционеров ОАО не ограничено;
• Минимальный размер уставного капитала открытого акционерного общества составляет не менее 1000-кратной суммы МРОТ;
• Акции могут быть оплачены как денежными средствами, так и имуществом, однако для определения рыночной стоимости имущества, передаваемого учредителями для оплаты акций, должен привлекаться независимый оценщик;
• Высшим органом управления в открытом акционерном обществе является общее собрание акционеров;
• ОАО позволяет эффективно привлекать инвестиции путем размещения дополнительных выпусков акций (дополнительной эмиссии акций);
• Все выпуски акций и облигаций ОАО подлежат обязательной регистрации в Федеральной службе по финансовым рынкам, размер государственной пошлины за регистрацию акций в ФСФР составляет 11000 рублей.
• открытое акционерное общество обязано ежегодно публиковать в средствах массовой информации, доступных для всех акционеров данного общества, годовой отчет, бухгалтерский баланс и счет прибылей и убытков общества, проспект эмиссии акций в случаях, предусмотренных законодательством Российской Федерации.

Основные признаки закрытого акционерного общества:

• Учредителями ЗАО могут быть граждане России, иностранные граждане, а также российские и иностранные юридические лица;
• Минимальное количество акционеров – 1, максимальное – 50 (в случае превышения данного количества ЗАО должно быть преобразовано в Открытое акционерное общество);
• Минимальный размер уставного капитала составляет 100 МРОТ (10000 руб.);
• Государственная регистрация ЗАО требует обязательной регистрации акций в ФСФР, а также ведения реестра акционеров общества.
• акции закрытого акционерного общества распределяются среди его учредителей или иного заранее определенного круга лиц;

1. Дочернее и зависимое общества

Хозяйственное общество признается дочерним, если другое (основное) хозяйственное общество или товарищество имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом.
Правила, регулирующие дочерние и зависимые общества, являются новыми для российского законодательства, и ГК РФ дает лишь самые общие положения, которые нашли свое развитие в других нормативных актах. В соответствии со ст. 105 ГК РФ дочерним обществом признается общество при наличии любого из трех признаков:

Преобладающее участие другой коммерческой организации в ее уставном капитале

Наличие договора об управлении или ином участии в обществе, предоставляющее возможность давать ему обязательные для исполнения указания

Иные возможности влиять на решения, принимаемые дочерним обществом

При наличии этих условий контролирующее общество или товарищество должно солидарно отвечать по сделкам, которые заключили его дочерние и зависимые общества во исполнение обязательных для него указаний первого общества или товарищества. Если же дочерние и зависимые общества станут банкротом по вине материнского общества, последнее будет нести дополнительную (субсидиарную) ответственность по их долгам. В то же время дочерние и зависимые общества не отвечают по долгам материнской организации, а их участники могут потребовать от последней возмещения убытков, причиненных дочерним обществам по вине контролирующего юридического лица.
Дочерние и зависимые общества взаимно участвуют в капиталах друг друга, хотя степень этого участия не позволяет квалифицировать их взаимоотношения как отношения материнского и дочернего общества. В то же время ст. 106 ГК РФ определяет такую зависимость как переход 20-процентного участия одного общества в уставном капитале другого. В этом случае сведения о взаимном участии подлежат официальному опубликованию, и действующее законодательство, связанное с монополизацией и недобросовестной конкуренцией, предусматривает предел взаимного участия в капиталах друг друга и лимит для количества голосов, которыми одно общество может пользоваться при принятии решения другим (зависимым) обществом.
Итак, характерным для хозяйственных обществ является объединение не личных усилий участников, а их имуществ. Участники не отвечают по обязательствам фирмы (за исключением обществ с дополнительной ответственностью), и их предпринимательский риск ограничен суммой вкладов в уставный капитал. Поэтому именно размер уставного капитала общества является основной гарантией интересов кредиторов и приобретает особое значение, нехарактерное для товариществ. Уменьшение размера уставного капитала общества возможно лишь после уведомления всех его кредиторов, которые в этом случае приобретают право требовать досрочного прекращения или исполнения обязательств и возмещения убытков (как и при реорганизации).

1. Правовое регулирование
   1. Обществ с ограниченной ответственностью

Специальным актом гражданского законодательства, определяющим правовое положение общества с ограниченной ответственностью, права и обязанности его участников, а также порядок создания, реорганизации и ликвидации такого общества является ФЗ от 08.02.1998 г. N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее - Закон), который был принят на основании прямого указания п. 3 ст. 87 ГК РФ и введен в действие с 01.03.1998 г. В нем развиты и конкретизированы соответствующие нормы ГК РФ о хозяйственных обществах и, в частности, об обществах с ограниченной ответственностью. Кроме того, в Законе установлено много правил, не имеющихся в ГК РФ.

В 2008 - 2011 гг. проведено радикальное реформирование законодательства о хозяйственных обществах, в том числе об обществах с ограниченной ответственностью. В этот период в Закон были внесены настолько масштабные изменения и дополнения, что в настоящее время он действует фактически в новой редакции, установленной Федеральными законами от 29 апреля 2008 г. N 58-ФЗ, от 22 декабря 2008 г. N 272-ФЗ, от 30 декабря 2008 г. N 312-ФЗ, от 19 июля 2009 г. N 205-ФЗ, от 2 августа 2009 г. N 217-ФЗ, от 27.12.2009 N 352-ФЗ ,

от 27.07.2010 N 227-ФЗ , от 28.12.2010 N 401-ФЗ , от 28.12.2010 N 409-ФЗ , от 11.07.2011 N 200-ФЗ , от 18.07.2011 N 228-ФЗ

Закон определяет в соответствии с ГК РФ правовое положение общества с ограниченной ответственностью, права и обязанности его участников, порядок создания, реорганизации и ликвидации общества (п. 1 ст. 1 Закона).

Устанавливая основы статуса обществ с ограниченной ответственностью, ГК РФ определяет понятие и основы правового положения таких хозяйственных обществ (ст. 87), правила об участниках обществ (ст. 88), основные требования к учредительным документам (ст. 52 и 89), формированию уставного капитала (ст. 90), основы организации управления в обществе с ограниченной ответственностью (ст. 91), особенности реорганизации и ликвидации таких обществ (ст. 92), правила о переходе доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью к другому лицу (ст. 93) и о выходе из общества его участника (ст. 94).

Закон развивает и конкретизирует нормы ГК РФ, регулирующие правовое положение юридических лиц (ст. 48-65 ГК РФ), применительно к обществам с ограниченной ответственностью, а также нормы ГК РФ, устанавливающие основы статуса и организации деятельности таких обществ (ст. 87-94 ГК РФ).

Согласно п. 3 ст. 87 ГК РФ правовое положение обществ с ограниченной ответственностью, а также права и обязанности его участников определяются ГК РФ и законом об обществах с ограниченной ответственностью. Таким образом, ГК РФ ограничивает круг нормативных правовых актов, регулирующих юридический статус хозяйственных обществ данного вида, порядок их создания, реорганизации и ликвидации, а также права и обязанности участников таких обществ. При этом отношения, отражающие специфику некоторых обществ с ограниченной ответственностью, указанных в п. 2 ст. 1 Закона, регулируются специальным законодательством.

Иные отношения с участием обществ с ограниченной ответственностью могут регламентироваться другими федеральными законами, а также подзаконными правовыми актами. Главным образом это отношения, участниками которых могут быть юридические лица независимо от их видов. Примерами правового регулирования таких отношений могут служить: ТК РФ, регламентирующий трудовые отношения вне зависимости от видов юридических лиц, являющихся работодателями, и форм собственности (см. ст. 11 ТК РФ); ФЗ от 21.11.1996 г. "О бухгалтерском учете", который регулирует отношения, связанные с ведением бухгалтерского учета и представлением отчетности всеми организациями, находящимися на территории Российской Федерации, в том числе и учрежденными в форме обществ с ограниченной ответственностью; другие нормативные правовые акты, имеющие общее значение для всех юридических лиц.

Закон применяется начиная с 01.03.1998 г. (ст. 59 Закона) в отношении всех обществ с ограниченной ответственностью на территории Российской Федерации, в том числе тех, которые приобрели данную организационно-правовую форму в соответствии со ст. 6 ФЗ от 30.11.1994 г. "О введении в действие части первой Гражданского кодекса Российской Федерации". Частичные изъятия из указанного правила предусмотрены пятым абзацем п. 3 ст. 59 и п. 2 ст. 1 Закона.

На основании п. 3 ст. 95 ГК РФ нормы ГК РФ об обществах с ограниченной ответственностью, а соответственно и положения Закона применяются также к обществам с дополнительной ответственностью, поскольку иное не предусмотрено специальными правилами, установленными для этих обществ (см. п. 1 постановления Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ от 09.12.1999 г. N 90/14 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью". Далее - Постановление N 90/14 от 09.12.1999 г.).

В форме обществ с ограниченной ответственностью в Российской Федерации действуют различные организации, функционирующие в самых разнообразных сферах. Это производственные, строительные, торговые, посреднические и иные организации, некоторые кредитные и страховые организации, инвестиционные институты, сельскохозяйственные предприятия, иные коммерческие организации. По общему правилу, в части определения порядка создания и правового положения общества с ограниченной ответственностью, прав и обязанностей его участников, порядка его ликвидации и реорганизации Закон обязателен для всех обществ с ограниченной ответственностью на территории Российской Федерации, кроме случаев, когда иное установлено самим Законом.

Например, в соответствии с п. 2 ст. 1 Закона особенности правового положения, порядка создания, реорганизации и ликвидации обществ с ограниченной ответственностью в сферах банковской, страховой и инвестиционной деятельности, а также в области производства сельскохозяйственной продукции определяются федеральными законами. Что же касается прав и обязанностей участников таких обществ, то, по смыслу п. 1 ст. 1 Закона и п. 3 ст. 87 ГК РФ, данные отношения регулируются ГК РФ и Законом. Нормы законов, определяющих особенности порядка создания, реорганизации и ликвидации, а также правового положения обществ с ограниченной ответственностью в сферах банковской, страховой и инвестиционной деятельности, а также в области производства сельскохозяйственной продукции, в части регулирования прав и обязанностей участников указанных обществ, защиты их прав и интересов должны быть производными от норм ГК РФ и Закона.

В связи с этим в Постановлении N 90/14 от 09.12.1999 г. указано на то, что круг вопросов, указанных в п. 1 ст. 1 Закона и ст. 87 ГК РФ, по которым особенности правового регулирования названных в них обществ могут устанавливаться в иных федеральных законах, является исчерпывающим. По другим вопросам, в том числе связанным с гарантиями и способами защиты прав участников обществ (кроме кредитных организаций, созданных в форме обществ с ограниченной ответственностью), применяются общие положения Закона.

Таким образом, федеральное законодательство, регулирующее особенности порядка создания, реорганизации, ликвидации и правового статуса обществ, указанных в п. 2 рассматриваемой статьи (а для кредитных организаций - также предусматривающее права и обязанности их участников), может содержать правила, отличные от тех, которые введены Законом. В таких случаях правовые нормы, устанавливающие указанные правила, следует рассматривать в качестве специальных по отношению к общим нормам ГК РФ и Закона.

Указанные в п. 2 ст. 1 Закона особенности обществ, действующих в области производства сельскохозяйственной продукции, в том числе реорганизованных в соответствии с Указом Президента РФ от 27.12.1991 г. N 323 "О неотложных мерах по осуществлению земельной реформы в РСФСР", могут быть предусмотрены федеральными законами, которые в настоящее время не приняты. При этом, согласно п. 2 Постановления N 90/14 от 09.12.1999 г., особенности правового положения, порядка создания, реорганизации и ликвидации обществ с ограниченной ответственностью в области сельскохозяйственного производства относятся лишь к тем из них, которые созданы на базе колхозов, совхозов и других предприятий, непосредственно занятых сельскохозяйственным производством, либо вновь образованы для ведения деятельности в этой сфере, и не распространяются на общества, действующие в промышленности и осуществляющие переработку сельскохозяйственной продукции, выполнение работ и оказание услуг для сельскохозяйственных производителей.

До принятия соответствующих федеральных законов, которые могут содержать специальные нормы об особенностях обществ с ограниченной ответственностью в сфере инвестиционной деятельности и в области производства сельскохозяйственной продукции, следует руководствоваться действующими правовыми актами, в том числе подзаконными.

Обратим внимание, что специальные нормы действуют не только в отношении создания, реорганизации, ликвидации и правового положения обществ, указанных в п. 2 рассматриваемой статьи. Например, ФЗ от 26.10.2002 г. "О несостоятельности (банкротстве) предусмотрены специальные правила о банкротстве, в частности, сельскохозяйственных, кредитных, страховых организаций, а также о банкротстве профессиональных участников рынка ценных бумаг (гл. IX ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".

1. Акционерных обществ

Федеральный закон от 26.12.1995 г. "Об акционерных обществах" (далее - Закон об АО), принятый Государственной Думой на основании прямого указания ст. 96 ГК РФ и введенный в действие с 01.01.1996 г., является актом гражданского законодательства, развивающим нормы ГК РФ об акционерных обществах и устанавливающим новые правила.

Сфера применения Закона об АО и его место в системе акционерного законодательства Российской Федерации определяются правилами, установленными в ст. 1 Закона об АО. Так, предусмотрено, что в соответствии с ГК РФ указанный Федеральный закон определяет порядок создания, реорганизации, ликвидации, правовое положение акционерных обществ, права и обязанности их акционеров, а также обеспечивает защиту прав и интересов акционеров (п. 1 ст. 1).

В связи с этим уместно напомнить, что согласно п. 3 ст. 96 ГК РФ правовое положение акционерного общества, права и обязанности акционеров определяются в соответствии с ГК РФ и законом об акционерных обществах. Таким образом, ГК РФ ограничивает круг нормативных актов, регулирующих юридический статус общества, а также права и обязанности акционеров. По иным вопросам деятельности акционерных обществ допускается правовое регулирование при помощи иных федеральных законов, а также подзаконных правовых актов.

Устанавливая основы правового положения акционерных обществ, ГК РФ определяет понятие акционерного общества и основные признаки таких обществ (ст. 96), их виды (открытые и закрытые) (ст. 97), порядок образования (ст. 98), общие правила об увеличении и уменьшении акционерными обществами уставного капитала (ст. 99-101), вводит ограничения на выпуск ценных бумаг и выплату дивидендов (ст. 102), устанавливает общие начала организации управления в акционерных обществах и правила внешнего аудита (ст. 103), в т.ч. исключительную компетенцию общего собрания акционеров, принципы определения полномочий совета директоров (наблюдательного совета) общества и его исполнительного органа.

Следует обратить внимание на то, что п. 1 ст. 1 Закона об АО провозглашает зависимость данного Федерального закона от норм ГК РФ и подчиненность Закона об АО этим нормам, подчеркивает взаимосвязь указанных законов, а также определяет возможные пределы конкретизации норм ГК РФ в Законе об АО. Пункт 1 ст. 1 имеет целеполагающее значение для всего Закона об АО.

Закон об АО не только конкретизирует и развивает нормы ГК РФ, регламентирующие правовое положение акционерного общества, права и обязанности акционеров, но и определяет порядок создания, реорганизации и ликвидации акционерных обществ, на которые распространяется действие Закона об АО.

Закон об АО распространяется на все акционерные общества, созданные или создаваемые на территории Российской Федерации, если иное не установлено этим Федеральным законом и иными федеральными законами (п. 2 ст. 1 Закона об АО).

В форме акционерных обществ в Российской Федерации действуют различные юридические лица, функционирующие в самых разнообразных сферах. Это, например, производственные, строительные, торговые, посреднические и иные организации, банки, страховые организации, инвестиционные институты, сельскохозяйственные предприятия, возникшие в результате реорганизации колхозов и совхозов, коммерческие организации, созданные в результате приватизации государственных и муниципальных предприятий, и др.

В связи с этим целесообразно иметь в виду, что по общему правилу в части определения порядка создания, реорганизации, ликвидации и правового положения акционерного общества, прав и обязанностей акционеров, юридических принципов и правил защиты их прав Закон об АО обязателен для всех акционерных обществ, созданных или создаваемых на территории Российской Федерации, кроме случаев, когда иное установлено самим Законом об АО и другими федеральными законами. Например, пп. 3-4 ст. 1 Закона об АО в качестве исключений из данного правила определяют, что особенности создания, реорганизации, ликвидации и правового положения названных в них отдельных разновидностей акционерных обществ определяются федеральными законами. Пункт 5 этой же статьи допускает установление особенностей создания указанных в нем акционерных обществ в соответствующем федеральном законе и иных правовых актах Российской Федерации о приватизации государственных и муниципальных предприятий.

В отношении прав и обязанностей акционеров, мер защиты их прав и интересов, к обществам, подпадающим под специальное правовое регулирование в части особенностей их правового положения, а также создания, реорганизации и ликвидации, по смыслу п. 1 и 2 Закона об АО и п. 3 ст. 96 ГК РФ, применяются соответствующие нормы ГК РФ и Закона об АО. Следовательно, законы, определяющие особенности создания, реорганизации, ликвидации и правового положения страховых организаций, инвестиционных фондов и других юридических лиц, действующих в форме акционерных обществ, в части регулирования прав и обязанностей акционеров, защиты их прав и интересов должны быть производными от ГК РФ и Закона об АО.

Поэтому в случаях, когда в тех или иных акционерных обществах нарушаются права акционеров, предусмотренные ГК РФ и Законом об АО, заинтересованные лица вправе требовать в судебном порядке применения к конкретным правоотношениям норм Закона об АО, устанавливающих гарантии и способы защиты прав акционеров. Указанные нормы, по общему правилу, применяются независимо от специфики конкретных акционерных обществ, указанных в пп. 3-5 Закона об АО.

Что же касается регулирования особенностей создания, реорганизации, ликвидации и правового статуса акционерных обществ, то нормы специального законодательства о юридических лицах, указанных в п. 3-4 ст. 1 Закона об АО, определяющие особенности их создания, реорганизации, ликвидации, организации управления и контроля, выпуска ценных бумаг и т.п., могут содержать правила, отличные от тех, которые устанавливает Закон об АО или регулировать те отношения, которые Законом об АО не регулируются. Особенности создания акционерных обществ при приватизации государственных и муниципальных предприятий определяются федеральным законом и иными правовыми актами Российской Федерации о приватизации таких предприятий (см. п. 5 ст. 1 Закона об АО). Особенности правового положения акционерных обществ, указанных во втором предложении первого абзаца п. 5 ст. 1 Закона об АО, определяются федеральным законом о приватизации государственных и муниципальных предприятий.

Обратим внимание, что специальные нормы действуют не только в отношении создания, реорганизации, ликвидации и правового положения акционерных обществ, указанных в п. 3-4 ст. 1 Закона об АО. Например, ФЗ от 26.10.2002 г. "О несостоятельности (банкротстве)" предусмотрены специальные правила о банкротстве, в частности, сельскохозяйственных, кредитных, страховых организаций, а также о банкротстве профессиональных участников рынка ценных бумаг (см. гл. IX ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".

Особенности создания, реорганизации, ликвидации, правового положения акционерных обществ, созданных на базе реорганизованных в соответствии с Указом Президента Российской Федерации от 27 декабря 1991 года N 323 "О неотложных мерах по осуществлению земельной реформы в РСФСР" колхозов, совхозов и других сельскохозяйственных предприятий, а также крестьянских (фермерских) хозяйств, обслуживающих и сервисных предприятий для сельскохозяйственных производителей, а именно: предприятий материально-технического снабжения, ремонтно-технических предприятий, предприятий сельскохозяйственной химии, лесхозов, строительных межхозяйственных организаций, предприятий сельэнерго, семеноводческих станций, льнозаводов, предприятий по переработке овощей, определяются федеральными законами (см. п. 4 ст. 1 Закона об АО).

В приведенном правиле установлен перечень акционерных обществ, действующих в сельском хозяйстве, особенности создания, реорганизации, ликвидации и правового положения которых определяются федеральными законами. Особенности акционерных обществ, действующих в области производства сельскохозяйственной продукции, реорганизованных в соответствии с Указом Президента РФ от 27.12.1991 г. N 323 "О неотложных мерах по осуществлению земельной реформы в РСФСР", должны регулироваться федеральными законами. Отметим, что названный Указ утратил силу на основании Указа Президента РФ от 25.02.2003 г. N 250 в связи с принятием ЗК РФ и ФЗ "Об обороте земель сельскохозяйственного назначения" .

3.3. Открытые и закрытые общества

В настоящее время правовое положение акционерного общества, созданного в соответствии с законодательством Российской Федерации, в значительной степени определяется тем, к какому типу оно относится, является открытым или закрытым. Принадлежность акционерного общества к тому или иному типу отражается в его уставе и фирменном наименовании.

Следует обратить внимание на то, что общества, учредителями которых выступают в случаях, установленных федеральными законами, Российская Федерация, субъект Российской Федерации или муниципальное образование (за исключением обществ, образованных в процессе приватизации государственных и муниципальных предприятий), могут быть только открытыми (п. 4 ст. 7 Закона об АО).

Основные различия между открытыми и закрытыми акционерными обществами установлены соответственно в п. 2 и 3 ст. 7 Закона об АО.

Открытое общество вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции и осуществлять их свободную продажу с учетом требований Закона об АО и иных правовых актов Российской Федерации. Такое общество вправе проводить закрытую подписку на выпускаемые им акции, за исключением случаев, когда возможность проведения закрытой подписки ограничена уставом общества или требованиями правовых актов Российской Федерации.

Число акционеров открытого общества не ограничено.

В открытом обществе не допускается установление преимущественного права общества или его акционеров на приобретение акций, отчуждаемых акционерами этого общества.

Общество, акции которого распределяются только среди его учредителей или иного, заранее определенного круга лиц, признается закрытым обществом. Такое общество не вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции либо иным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц.

Число акционеров закрытого общества не должно превышать пятидесяти. В случае, если число акционеров закрытого общества превысит указанный предел, указанное общество в течение одного года должно преобразоваться в открытое. Если число его акционеров не уменьшится до указанного предела, общество подлежит ликвидации в судебном порядке.

Акционеры закрытого общества пользуются преимущественным правом приобретения акций, продаваемых другими акционерами этого общества, по цене предложения третьему лицу пропорционально количеству акций, принадлежащих каждому из них, если уставом общества не предусмотрен иной порядок осуществления данного права. Уставом закрытого общества может быть предусмотрено преимущественное право приобретения обществом акций, продаваемых его акционерами, если акционеры не использовали свое преимущественное право приобретения акций. Уступка указанного преимущественного права не допускается.

Акционер общества, намеренный продать свои акции третьему лицу, обязан письменно известить об этом остальных акционеров общества и само общество с указанием цены и других условий продажи акций.

3.4. Дочерние и зависимые общества

Дочерним и зависимым обществам посвящены правила ст. 6 Закона об АО. Данная статья основана на правилах, установленных в ст. 105 и 106 ГК РФ. В ней воспроизводятся нормы ГК РФ о дочерних и зависимых обществах и предусмотрено право акционерного общества иметь дочерние и зависимые хозяйственные общества, наделенные правами юридического лица.

Общество может иметь дочерние и зависимые общества с правами юридического лица на территории Российской Федерации, созданные в соответствии с Законом об АО и иными федеральными законами, а за пределами территории Российской Федерации - в соответствии с законодательством иностранного государства по месту нахождения дочернего или зависимого обществ, если иное не предусмотрено международным договором Российской Федерации (см. п. 1 ст. 6 Закона об АО).

Дочерние и зависимые общества на территории РФ могут создаваться в соответствии с ГК РФ, Законом об АО и другими федеральными законами (ФЗ от 08.02.1998 г. "Об обществах с ограниченной ответственностью", ФЗ от 09.07.1999 г. "Об иностранных инвестициях в Российской Федерации", ФЗ в редакции ФЗ от 03.02.1996 г. О банках и банковской деятельности" и др., а на территории иностранного государства - в соответствии с указанными федеральными законами и требованиями законодательства соответствующего иностранного государства, если международным договором не установлены иные правила.

Обратим внимание, что ГК РФ (ст. 105) и Закон об АО прямо называют два условия, при наличии любого из которых решения дочернего общества определяются основным: 1) преобладающее участие основного общества или товарищества в уставном капитале дочернего; 2) наличие гражданско-правового договора между основным обществом или товариществом и дочерним. Пункт 3 ст. 6 Закона об АО отграничивает имущественную ответственность дочернего общества от ответственности основного: дочернее общество не отвечает по долгам основного общества (товарищества).

Необходимо также иметь в виду, что ответственность основного общества по долгам дочернего общества при несостоятельности (банкротстве) последнего, а также в случаях причинения убытков дочернему обществу может наступать лишь при наличии вины основного общества в соответствии со ст. 401 ГК РФ. На это обстоятельство Пленум ВАС РФ в п. 28 постановления от 18.11.2003 г. N 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах" специально обратил внимание арбитражных судов.

В п. 4 ст. 6 Закона об АО содержится определение зависимого хозяйственного общества, основанное на положениях п. 1 ст. 106 ГК РФ: общество признается зависимым, если другое (преобладающее) общество имеет более 20% голосующих акций первого общества.

Заключение

В нашей стране хозяйственными обществами признаются коммерческие организации с разделенными на вклады участников (учредителей) уставным капиталом.

Хозяйственные общества представлены несколькими видами: акционерные общества открытого и закрытого типа, общества с ограниченной и дополнительной ответственностью.

Акционерное общество - это коммерческая организация, уставный капитал которой разделен на определенное число акций, удостоверяющих обязательственные права участников общества (акционеров) по отношению к обществу.

Общество с ограниченной ответственностью - это учрежденное одним или несколькими лицами общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами разделов; участники общества с ограниченной ответственностью не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов.

Общество с дополнительной ответственностью - это учрежденное одним или несколькими лицами общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредителями размеров; участники такого общества несут субсидиарную ответственность по его обязательствам своим имуществом в одинаковом для всех кратном размере к стоимости их вкладов, определяемом учредительными документами общества.

Больше всего в нашей стране распространены акционерные общества, потому что они имеют ряд преимуществ. Они обеспечивает уникальную форму реализации коллективной собственности, объединяя на единой правовой основе всех участников создавая при этом заинтересованность в конечных результатах работы. Выпуск и распространение акций дает реальную возможность контроля деятельности и управления ею со стороны акционеров.

Список использованной литературы

Нормативный материал:

1. Конституция Российской Федерации.
2. Гражданский Кодекс РФ.
3. ФЗ от 08.02.1998г. №14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью».
4. ФЗ от 26.12.1995г. N 208-ФЗ «Об акционерных обществах».

Литература:

1. Анохин В.С. Предпринимательское право. Учебник для ВУЗов/, - М., Изд. «Владос», 1999г., 400с.
2. Барышников М.Н. – История делового мира Российской Федерации, М.: АО «Аспект Пресс», 1994.
3. Боголюбова С.А., Минина Е.Л. Аграрное право, учебник – М.: Эксмо, 2007. - 368с. - (Российское юридическое образование).
4. Галагин А.А. – Истоки российского предпринимательства, М.: Ось-89, 1997.
5. Кибенко Е.Р. Научно – практический комментарий Закона «О хозяйственных обществах» - Х.: Эспада, 2000.
6. Подвинская Е.С., Жиляева Н.И. - Все об акционерных обществах, М.: 1993г.
7. Слепенкова Е.М. – Становление акционерной собственности в современной российской экономике // Вестник МГУ, серия «Экономика», № 4, 2000.
8. Яновская Н.А. Уставный фонд: формирование, изменение, ликвидация, изд-во «Фактор», Харьков, 1998.

МЕЖРЕГИОНАЛЬНАЯ АКАДЕМИЯ УПРАВЛЕНИЯ ПЕРСОНАЛОМ

(МАУП)

ИНСТИТУТ МЕЖДУНАРОДНОЙ ЭКОНОМИКИ И ФИНАНСОВ

(ИМЭФ)

Индекс группы Е-10-06-БМР (2.3)

Фамилия, имя, отчество студента

Иванцова Наталья Павловна

Домашний адрес г. Белая Церковь

ул. Леваневского д. 18, кв. 155

Наименование организации, должность

Зализничное отделение Проминвестбанка

в г. Киеве, ст. экономист

КОНТРОЛЬНАЯ РАБОТА

по дисциплине «Хозяйственное право»

вариант 2

Киев 2007

1. Правовое регулирование деятельности хозяйственных товариществ

2. Тест

3. Тест

4.Список использованной литературы

Вопрос 1. Правовое регулирование деятельности хозяйственных товариществ

Отношения в сфере хозяйствования регулируются Конституцией Украины (254к/96-ВР), этим Кодексом, законами Украины, нормативно-правовыми актами Президента Украины и Кабинета Министров Украины, нормативно-правовыми актами других органов государственной власти и органов местного самоуправления, а также другими нормативными актами.

ОСОБЕННОСТИ ПРАВОВОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ В ОТДЕЛЬНЫХ ОБЛАСТЯХ ХОЗЯЙСТВОВАНИЯ

ОБЛАСТИ И ВИДЫ ХОЗЯЙСТВЕННОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ

1. Особенности правового регулирования хозяйственных отношений определяются в зависимости от сферы общественного производства, в которой складываются эти отношения, особенностей области хозяйствование, вида хозяйственной деятельности, экономической формы результата хозяйственной деятельности, просторную, на котором складываются хозяйственные отношения (внутреннему или внешнему рынку), особенностей субъектов, между которыми возникают хозяйственные отношения.

2. Правовое регулирование хозяйственных отношений осуществляется с учетом общественного разделения труда, который сложился, и объективно существующих областей народного хозяйства.

3. Особенности правового регулирования внешнеэкономического отношения определяются разделом VІІ этого Кодекса.

1. Вид хозяйственной деятельности имеет место в случае объединения ресурсов (оборудование, технологических средств, сырья и материалов, рабочей силы) для создания производства определенной продукции или предоставление услуг. Отдельный вид деятельности может состоять из единого простого процесса или охватывать ряд процессов, любой из которых входит в соответствующую категорию классификации.

2. В правовом регулировании хозяйственной деятельности и в осуществлении государственного управления народным хозяйством должны учитываться особенности осуществления субъектами хозяйствование отдельных видов этой деятельности.

3. Для отнесения субъекта хозяйствование к соответствующей категории учета определяются основные, второстепенные и вспомогательные виды хозяйственной деятельности.

4. С целью обеспечения системы государственного управления народным хозяйством учетно-статистической информацией, которая удовлетворяет потребности участников хозяйственных отношений в объективных данных о состоянии и тенденциях социально-экономического развития, хозяйственные и финансовые взаимосвязи на межгосударственных, государственном, региональном и отраслевом уровнях, а также внедрение международных стандартов в области учета и отчетности и перехода на международную систему учета и статистики Кабинет Министров Украины утверждает мероприятия по развитию национальной статистики Украины и государственной системы классификации технико-экономической и социальной информации.

5. Составной частью государственной системы классификации и кодирование технико-экономической и социальной информации есть классификация видов экономической деятельности (КВЕД), которая утверждается центральным органом исполнительной власти по вопросам стандартизации и имеет статус государственного стандарта.

6. Объектами классификации в КВЕД являются все виды хозяйственной (экономической) деятельности субъектов.

1. Совокупность всех производственных единиц, которые осуществляют преимущественно одинаковые или подобные виды производственной деятельности, составляет область.

2. Общая классификация областей народного хозяйства есть составной частью единой системы классификации и кодирование технико-экономической и статистической информации, которая используется субъектами хозяйствования и другими участниками хозяйственных отношений, а также органами государственной власти и органами местного самоуправления в процессе управления хозяйственной деятельностью.

3. Требования к классификации областей народного хозяйства устанавливаются законом.

1. К сфере материального производства належат области, которые определяются видами деятельности, которые создают, восстанавливают или находят материальные блага (продукцию, энергию, естественные ресурсы), а также продолжают производство в сфере оборота (реализации) путем перемещения, сохранение, сортировка, паковка продукции или других видов деятельности.

2. Все другие виды деятельности в своей совокупности составляют сферу нематериального производства (непроизводственную сферу).

1. Материально-техническое снабжение и сбыт продукции производственно-технического назначения и изделий народного потребления как собственного производства, так и приобретенных у других субъектов хозяйствования, осуществляются субъектами хозяйствования путем поставки, а в случаях, предусмотренных этим Кодексом, также на основе договоров купли-продажи.

2. Законодательством могут быть предусмотренные особенности поставки отдельных видов продукции производственно-технического назначения или изделий народного потребления, а также особый порядок осуществления поставки продукции для государственных потребностей.

3. Основные требования относительно заключения и выполнения договоров поставки устанавливаются этим Кодексом, другими законодательными актами.

1. По договору поставки одна сторона - поставщик обязуется передать (поставить) в обусловленные сроки (срок) второй стороне - покупателю товар (товары), а покупатель обязуется принять указанный товар (товары) и уплатить за него определенную денежную сумму.

2. Договор поставки укладывается на усмотрение сторон или соответственно государственному заказу.

3. Сторонами договора поставки могут быть субъекты хозяйствования, указанные в пунктах 1, 2 части второй статьи 55 этого Кодекса.

Дипломная работа

Правовое регулирование деятельности полных товариществ

Введение

Глава 1. Хозяйственные товарищества и их гражданско-правовой статус

1 Понятие и развитие товариществ как коммерческих организационно-правовых форм

2 Виды хозяйственных товариществ

Глава 2. Правовое регулирование создания и прекращения деятельности полных товариществ

1 Понятие и правовая природа полного товарищества

2 Порядок создания полных товариществ. Управление в полном товариществе. Ведение дел в полном товариществе

3 Правовая сущность складочного капитала полного товарищества

4 Изменение и прекращение деятельности полного товарищества

Глава 3. Правовое регулирование деятельности полных товариществ: анализ современного состояния

1 Правоотношения участников полного товарищества

2 Ответственность участников полного товарищества

Заключение

Список использованной литературы

правоотношение ответственность участник полное товарищество

Введение

Полные товарищества являются одной из древнейших форм организации совместного предпринимательства. Правовое положение полных товариществ в России формировалось и изменялось постепенно под влиянием исторических, геополитических и иных факторов.

Основные положения, регламентирующие создание и деятельность полных товариществ, установлены Гражданским кодексом Российской Федерации. При этом, хотя правовые нормы, регулирующие их деятельность, содержатся и в других нормативных правовых актах, принимаемых Президентом РФ, Правительством РФ, иными органами исполнительной власти и т.д., специального закона, посвященного деятельности полных товариществ пока нет.

Вместе с тем, с момента принятия большинства указанных нормативных актов, прошло довольно значительное время, что позволяет оценить эффективность содержащихся в них норм права, проанализировать правоприменительную практику, выявить недостатки, пробелы и коллизии в правовом регулировании, а также дать некоторые рекомендации по совершенствованию действующего законодательства.

Соответственно на возможность и необходимость дополнительного научного изучения полного товарищества как субъекта гражданского права указывают следующие факты.

Во-первых, в современной России существует законодательно закрепленная возможность использования данной организационно -правовой формы, в то же время государством сейчас много внимания уделяется развитию малого и среднего бизнеса, что в свою очередь направлено на обеспечение стабильного экономического роста, увеличение занятости населения, изменяющееся во времени отношение государства к полным товариществам как к одной из разновидностей хозяйственных товариществ.

Во-вторых, в настоящее время полные товарищества практически отсутствуют в России, хотя с успехом работают на Западе. В работе сделана попытка спрогнозировать некоторые тенденции возобновления их деятельности в России.

В-третьих, целесообразность постоянного совершенствования действующей нормативной правовой базы путем внесения изменений в существующее законодательство, регулирующее деятельность полных товариществ.

Отечественная и зарубежная юридическая наука уделяла серьезное внимание проблемам деятельности хозяйственных товариществ и обществ. Широко известны труды Г.Ф. Шершеневича, П.И. Цитовича, Н.И.Нерсесова, А. П. Башилова и других исследователей. Среди зарубежных исследователей - работы П. Шустера, Ф. Плессе, Т. Хайдеманна, Л. Лехтинен и др. Большое значение имеют также монографии и статьи Е.А. Суханова, О.Н. Садикова, Т.В. Кашаниной и др.

И хотя в последние годы появляются учебные и научные работы, посвященные отдельным положениям деятельности полных товариществ, представляется возможным отметить, что значительный круг вопросов, связанных с проблемами правового регулирования деятельности полных товариществ, в том числе порядок их создания и регистрации, разработан недостаточно и требует дальнейшего научного исследования.

Объектом исследования являются общественные отношения, складывающиеся в процессе создания и деятельности полных товариществ.

Предметом исследования являются нормативные правовые акты, регулирующие правовое положение полных товариществ и его участников, практика применения данных нормативных правовых актов и взгляды ученых, рассматривающих данные проблемы.

Дипломная работа имеет своей основной целью осуществление комплексного научного анализа правоотношений по созданию и деятельности полных товариществ, исследованию нормативного правового регулирования этих отношений с учетом современного российского законодательства и практики его применения, выявление имеющихся проблем в рассматриваемой области и разработка рекомендаций по совершенствованию действующего законодательства.

Поставленная цель достигается в ходе решения следующих общих и частных задач:

проведение научного анализа основных положений законодательства по созданию и деятельности полных товариществ;

выявление необходимости детального правового регулирования соответствующих корпоративных правоотношений;

проведение научного анализа правового положения участников полного товарищества;

изучение исторических основ законодательства о полных товариществах;

обобщение зарубежного опыта по созданию и деятельности полных товариществ;

на основе анализа и обобщения исследованного научного, нормативно - правового, и практического материала формулирование предложений по совершенствованию действующего российского законодательства о полных товариществах.

Теоретическую основу исследования составили научные разработки по теоретико-правовым проблемам гражданского права. Особое внимание уделено анализу трудов ученых - юристов, внесших большой вклад в разработку вопросов деятельности хозяйственных товариществ и обществ, других актуальных проблем, связанных с темой диссертационного исследования, среди них: В.П. Грибанов, О.С. Иоффе, Н.Д. Егоров, И.Б. Новицкий, Ю.К. Толстой и другие.

Были изучены труды таких российских исследователей, как О.А.Ноткин, И.А. Покровский, В.И. Серебровский и др.

Глава 1. Хозяйственные товарищества и их гражданско-правовой статус

1.1 Понятие и развитие товариществ как коммерческих организационно-правовых форм

Рассмотрим такой вид коммерческого предприятия, как хозяйственное товарищество. Хозяйственное товарищество - это коммерческая организация с разделённым на доли (вклады) учредителей (участников) уставным капиталом. Имущество, созданное за счёт вкладов участников, а также произведённое и приобретённое хозяйственным товариществом или обществом, находится в его собственности (определение закреплено ст. 66 Гражданского Кодекса РФ).

Возрождение частноправовых форм юридических лиц в гражданском праве современной России началось с принятием Закона РСФСР от 25 декабря 1990 г. N 445-1 «О предприятиях и предпринимательской деятельности». Возвращение к истокам частного права происходило с известными трудностями, о чем свидетельствует систематика юридических лиц, представленная в названном Законе. Конструкции видов юридических лиц были внутренне противоречивы, непоследовательны.

К сожалению, конструкция обществ и товариществ у нас подвергалась серьезным и необоснованным искажениям в Законе «О предприятиях и предпринимательской деятельности». К числу таких искажений надо прежде всего отнести непризнание этим Законом права собственности за этими организациями. За полным товариществом не признавали даже права юридического лица. Это произошло потому, что разработчики этого Закона не учли, что в российском праве долгие годы было понятие простого товарищества, то есть договора о совместной деятельности.

Многие товарищества в этом Законе были не признаны собственниками. Была установлена конструкция долевой собственности учредителей. В статье II было записано об обществах с ограниченной ответственностью. Они были необоснованно отождествленны с акционерными обществами закрытого типа.

Вступивший в силу с 1 января 1995 г. новый ГК РФ содержал принципиально иную систему юридических лиц.

Тем не менее, практика применения действующего ГК РФ показала, что существующее деление юридических лиц также несвободно от противоречий в конструкциях отдельных организационно-правовых форм, что повлекло необходимость корректировки ряда положений Закона. Особенно сильно подверглась реформированию акционерная форма юридических лиц, о чем свидетельствуют изменения, вносимые в Закон об акционерных обществах с завидной периодичностью.

Юридические лица в современном гражданском обороте представлены различными организационно-правовыми формами. Особенности правовых конструкций юридических лиц вырабатывались в течение длительного времени. ГК РФ вернул в оборот такие разновидности коммерческих организаций, как хозяйственные товарищества и хозяйственные общества, определяя их как организации с разделенным на доли (вклады) учредителей (участников) уставным (складочным) капиталом.

Согласно систематике ГК РФ хозяйственные товарищества подразделяются на два вида: полные товарищества и товарищества на вере или коммандитные. Товарищеская форма предпринимательства уже была известна отечественному праву: до революции 1917 г. хозяйственные (торговые) товарищества активно использовались, главным образом, купцами для ведения торговых дел.

Хозяйственное товарищество представляет собой договорное объединение лиц для занятия предпринимательской деятельностью, несущих неограниченную ответственность своим имуществом по обязательствам товарищества. Г.Ф. Шершеневич в свое время отмечал, что подобная ответственность всех товарищей всем своим имуществом значительно укрепляет кредит предприятия, но в то же время угрожает такой опасностью каждому участнику, что подобные соединения делаются возможными только между немногочисленными членами, которые хорошо знают друг друга и питают полное взаимное доверие.

Характеризуя юридическое лицо как организацию, ГК РФ подразумевает наличие в нем такого признака, как организационное единство. Этот признак проявляется в определенной иерархии, соподчиненности органов управления, составляющих структуру юридического лица как организации. Система юридических лиц, известная современному ГК РФ, фактически восприняла формы полного и коммандитного товарищества в том виде, в каком они были известны дореволюционному законодательству Российской империи. Подобное некритическое заимствование привело к тому, что, будучи объединением, в основании которого находится договор, хозяйственное товарищество оказалось юридическим лицом, не имеющим своих органов, посредством коих товарищество формировало и изъявляло волю вовне всем третьим лицам. Хозяйственное товарищество лишено организационной структуры, поскольку управление его деятельностью осуществляют сами товарищи без образования каких-либо органов.

Единственным учредительным документом всякого хозяйственного товарищества - полного и коммандитного - является учредительный договор. Подписывают его, однако, только товарищи; ни само юридическое лицо, ни вкладчики (коммандитисты) его участниками не являются. Предоставляя определенные права юридическому лицу или вкладчикам, учредительный договор налагает на юридическое лицо (товарищество) и определенные обязанности; в коммандитном же товариществе этими обязанностями обеспечиваются права не одних только товарищей, но и вкладчиков.

Вместе с тем учредительный договор всякого хозяйственного товарищества создает не только права, но и обязанности для лица, в его заключении не участвовавшего (юридического лица). Более того, учредительный договор коммандитного товарищества порождает также и гражданские правоотношения между лицами, ни одно из которых - ни управомоченное, ни обязанное - не участвовало в его заключении (товарищество - вкладчики). Достойного теоретического обоснования этим явлениям в юридической литературе пока не дано.

Если быть последовательным, необходимо признать, что, участвуя в имущественном обороте в качестве юридического лица, современные хозяйственные товарищества должны как минимум отвечать признакам юридического лица. В этой части организационное единство юридического лица может быть отражено только в уставе, но не в договоре. Тем самым устранялось бы явное противоречие, расширяющее границы обязательства (каким и является договор, заключаемый участниками полного товарищества) до несвойственных ему пределов, имеющих черты публичности, и создающее препятствие в объяснении взаимоотношений между полными товарищами и вкладчиками.

Еще одна проблема возникает при выходе товарищей или вкладчиков из коммандитного товарищества.

ГК РФ указывает, что по выбытии из товарищества на вере всех вкладчиков товарищество либо ликвидируется, либо преобразуется в полное товарищество. Вместе с тем коммандитное товарищество сохраняется, если в товариществе остались один товарищ и один вкладчик (п. 1 ст. 86). Проблема же обнаруживается при попытке ответить на вопрос: с кем будет заключен учредительный договор товарищества на вере, если товарищ остался в единственном числе, а вкладчик стороной по договору не является?

Весьма показателен в этом случае пример Франции. Определяя товарищество как образуемое двумя или несколькими лицами, которые в силу договора соглашаются предоставить для общего предприятия имущество или свои личные усилия, французское законодательство тем не менее устанавливает, что деятельность товарищества подчинена уставу (ст. 1835 ФГК).

Любое юридическое лицо - самостоятельный субъект гражданского права. Это, в свою очередь, означает, что личность юридического лица никоим образом не сливается (не является тождественной) и никак не зависит от личности его участников. В этом смысле, будучи договорным образованием, товарищество неспособно быть самостоятельным субъектом.

Действительно, рассуждая строго последовательно, мы должны прийти к следующему выводу: изменение состава участников товарищества (выбытие участника и (или) вступление нового участника) со всей очевидностью влечет изменение самого товарищества как юридического лица. И это при том, что основополагающим принципом юридического лица является независимость от лиц, его создавших. Здесь же уместно вспомнить и известную римскую максиму «договор - закон для двоих» в том ее значении, что соглашение нескольких лиц между собой никак не способно повлиять на уже образованный субъект права.

Очевидно, изменения должны коснуться и оснований прекращения хозяйственных товариществ.

В настоящее время основанием для ликвидации товарищества являются случаи, перечисленные в ст. 81 ГК РФ (для полного товарищества) и ст. 86 ГК РФ (для коммандитного товарищества). Являясь юридическим лицом (самостоятельным субъектом права), товарищество не должно реагировать на изменение состава его участников. Такая особенность свойственна договору.

В противном же случае мы вынуждены будем признать, что существуют юридические лица, личность которых неотделима от личности его учредителей. Но в этом случае такое образование нельзя будет назвать юридическом лицом. Такая конструкция не может быть объяснена и ссылкой на законодательство (так, мол, предусмотрено законом): смысл юридических лиц и логика их развития не позволяют произвольно добавлять в конструкцию юридического лица элементы, чуждые их природе.

Следует отметить, что в германском праве товарищества (полное, простое коммандитное, негласное коммандитное) не являются юридическими лицами. Следует обратить внимание, что полное и коммандитное товарищества в Германии относятся к торговым товариществам и могут участвовать в имущественном обороте под своим именем, выступать в суде в качестве истца или ответчика. Таким образом, торговые товарищества являются ограниченно правоспособными образованиями. Как видим, немецкое право все же пошло на известный компромисс, признав за торговыми товариществами качество самостоятельного субъекта права.

Аналогично к вопросу о природе товарищества подходит и англо-американское право. В Великобритании, например, аналогом товарищеской формы является партнерство (Partnership), представляющее собой отношение между двумя и более лицами, совместно осуществляющими предпринимательскую деятельность с целью получения прибыли. Партнерство рассматривается как разновидность договора, основанного на принципах коммерческого представительства. Партнерство не является юридическим лицом и не подлежит поэтому государственной регистрации. Картина, очевидно, будет неполной, если не отметить следующее. В законодательстве Западной Европы статус торгового товарищества регламентируется неодинаково. Существует ряд стран - Франция, Испания, Италия, в которых полные товарищества признаются юридическим лицом.

В России (дореволюционной, современной) признание за товариществами юридической личности является по сути данью исторической традиции. Так, обобщая состояние законодательства и практику Правительствующего Сената, Г.Ф. Шершеневич выделял следующие виды товариществ:

а) артельное;

б) полное;

в) коммандитное (на вере);

г) акционерное.

Рискнем предположить, что признание товариществ юридическими лицами является в определенном смысле результатом чистой логики: есть лица юридические и есть физические, никаких других разновидностей лиц (субъектов права) нет и не может быть. Следовательно, если есть надобность в признании правосубъектности за товариществами, то это можно сделать только путем признания их юридическими лицами.

Подобный вывод подтверждает и эволюция хозяйственного товарищества, возрожденного в постсоветский период. До 8 декабря 1994 г. полное товарищество не являлось юридическим лицом, после этой даты признано таковым. Однако надо отметить, что и после принятия ГК РФ двойственное положение товариществ продолжает сохраняться, поскольку, как известно, не все товарищества признаются юридическими лицами - таким статусом не обладает простое товарищество.

Гражданский Кодекс РФ достаточно подробно регулирует основные вопросы организационно-правовых форм предпринимательства. Кроме того, существуют специальные законы, устанавливающие правила деятельности различных форм предпринимательских структур.

Остановимся на сути закрепленных Гражданским кодексом конструкций товариществ и кооперативов. В зарубежной практике и России подобные формы предпринимательства были известны давно. Рассмотрим различные общества и товарищества. В Гражданском кодексе для обозначения их характеристики употребляется слово «хозяйственный».

На самом деле везде в мире эти товарищества и общества называются торговыми, поскольку торговля не ассоциировалась только с куплей-продажей.

Общество и товарищество в имущественном или рыночном обороте выступают как наиболее часто встречающиеся субъекты предпринимательской деятельности. Слово предприятие не совсем подходит для рыночного оборота. Мы привыкли к тому, что предприятия являются главным образом государственными. Собственник наделяет их вещным правом: правом оперативного управления или полного хозяйственного ведения. В оборот выходит субъект, не имеющий права собственности на свое имущество, которым руководит собственник. Он утверждает устав, назначает директора и определяет объем правоспособности. При этом собственник ни за что не отвечает.

В соответствии с Гражданским кодексом РФ все общества и товарищества являются собственниками своего имущества как юридические лица.

Гражданский кодекс исходит прежде всего из различия обществ и товариществ как объединений в одном случае - капиталов, а в другом случае - лиц. Общество-это объединение капиталов, товарищество - это объединение лиц. Что означает это? Если товарищество - объединение лиц, то они обязаны лично участвовать в его деятельности. При этом совершенно не обязательно эту деятельность вести как трудовую. Предприниматели участвуют в предпринимательской, коммерческой деятельности от имени этого товарищества, и обязаны делать это лично. Таким образом, один человек может быть участником только одного товарищества и только один раз.

Общество - это объединение капиталов. В обществе не требуется личного участия в делах. Таким образом, один человек может быть одновременно участником нескольких обществ - стольких, на сколько хватит капиталов. Этим достигается уменьшение риска. Если, к примеру, в одном обществе будут убытки, то в другом, возможно, прибыли и т.д. Участниками обществ могут быть не только предприниматели, но и обычные граждане, и некоммерческие организации, поскольку хозяйственные общества не требуют личного участия в предпринимательстве. Кроме того, они не несут никакой ответственности по долгам обществ, а несут лишь риск утраты своего вклада (риск убытков) (если только речь не идет об обществах с дополнительной ответственностью). Как видно, различие обществ и товариществ имеет большой юридический смысл.

Юридические конструкции обществ и товариществ в нашей стране были определены и Гражданским Кодексом 1922 года. В мировой практике идет процесс сближения правопорядка, регламентирующего правовое положение этих обществ. В европейском праве в странах Общего рынка принимаются специальные, директивы по праву компаний. Эти директивы воспринимают как страны Западной Европы с континентальными правопорядками, так и Англия как участник Общего рынка. США тоже обращают внимание на эти директивы и вынуждены их учитывать. Таким образом проводится единая линия в конструкции акционерного общества, общества с ограниченной ответственностью. В сути своей она везде примерно одинакова.

Юридические лица, созданные в форме товарищества, представляют собой объединения лиц (в отличие от объединения капиталов, каковыми являются общества), направленные на осуществление предпринимательской деятельности.

Товарищества (весьма распространенные в дореволюционной России) в настоящее время создаются нечасто. В чем суть этой организационно-правовой формы, каковы ее отрицательные и положительные черты?

В настоящее время предусмотрены две формы товарищества - полное и коммандитное.

Полное товарищество - коммерческое юридическое лицо, участники которого (полные товарищи) имеют право осуществлять предпринимательскую деятельность от имени товарищества и несут неограниченную субсидиарную ответственность по его обязательствам.

Товарищество обязательно должно иметь фирменное наименование с указанием имен одного или нескольких товарищей. В наименование товарищества всегда вносится имя одного из известных состоятельных людей, чтобы показать третьим лицам, что товарищество - это серьезная организация. Если же в составе товарищества участвует несколько человек, имена которых ничего не говорят посторонним, тогда указывается имя одного или нескольких других товарищей и добавляется «и компания». Например, «Джонсон, Джонсон и компания». При этом надо указать еще, что это - полное товарищество, чтобы все знали, с кем имеют дело. Гражданский кодекс РФ допустил возможность одновременного участия в полном товариществе и физических, и юридических лиц. Законодательство некоторых высокоразвитых стран не позволяет одновременно участвовать в полном товариществе физических и юридическим лицам. Такое товарищество разрешается создавать или только из физических, или только из юридических лиц. Юридическое лицо - как полный товарищ - тоже отвечает всем своим имуществом, состоящем у него на балансе. А физические лица, которые учредили это юридическое лицо, фактически от ответственности уходят, своим личным имуществом они не отвечают. Значит, риск для физического лица и для юридического получается неравноценный. В этой связи французское законодательство подробно регламентирует эти отношения. Наш Гражданский кодекс разрешил создавать полные товарищества в любых вариантах и сочетаниях. К числу достоинств подобной формы относится простота организации, в том числе отсутствие устава. Привлекательная для честных купцов форма имеет и свои недостатки. Например, невозможность привлекать дополнительный капитал третьих лиц.

Коммандитное товарищество (коммандита, товарищество на вере) - коммерческое юридическое лицо, объединяющее две категории участников. Первые из них - полные товарищи - ведут предпринимательскую деятельность от имени товарищества и несут полную личную ответственность по его обязательствам, вторые - коммандитисты (вкладчики) - не участвуют в деятельности товарищества и в управлении им и не несут никакой ответственности по его обязательствам, а их риск сводится лишь к потере внесенных вкладов.

В товариществах образуется складочный капитал, разделенный на доли - об этом должно быть сказано в учредительном договоре, который является единственным учредительным документом товарищества. В составлении устава необходимости не возникает, т.к. в товариществах предельно простая система органов управления и нет необходимости создавать специальные исполнительные и контрольные органы. Такая ситуация складывается в силу того, что каждый полный товарищ имеет право вести предпринимательскую деятельность от имени товарищества, т.е. по сути является его органом.

В учредительном договоре возможно и другое указание на органы товарищества. Во-первых, ведение предпринимательской деятельности может быть совместным. В этом случае для заключения любой сделки требуется единогласное решение всех товарищей, наличие которого товарищу, подписывающему договор, необходимо будет доказать (например, представив протокол собрания, на котором обсуждался этот вопрос). Во-вторых, ведение предпринимательской деятельности может быть возложено на определенного товарища (товарищей). В этом случае остальные будут иметь право заключать сделки только при наличии доверенности от уполномоченных товарищей. Следует обратить внимание на то, что подобная доверенность может быть выдана только полным товарищам либо вкладчикам (в коммандите), а не третьим лицам.

Безусловно, контрагенты, заключающие сделки с товарищами, не обязаны знать о наличии каких-либо ограничений в учредительном договоре. Поэтому ГК РФ устанавливает специальные последствия выхода участников за пределы установленных для них ограничений. Так, если учредительный договор предусматривает совместное ведение дел или ведение дел определенным участником (участниками) товарищества, а сделки совершены при отсутствии общего согласия либо неуполномоченными участниками, эти сделки могут быть признаны недействительными, только если контрагент был осведомлен о наличии ограничений. Очевидно, тот факт, что контрагент был осведомлен, должно будет доказывать товарищество.

Любой полный товарищ имеет право вести предпринимательскую деятельность от имени товарищества, следовательно, каждый товарищ должен иметь статус предпринимателя, т.е. быть физическим лицом - индивидуальным предпринимателем либо юридическим лицом коммерческого типа. Участие в товариществе некоммерческих организаций, имеющих право в соответствии с учредительными документами осуществлять предпринимательскую деятельность, представляется весьма спорным, т.к. у данных организаций иная цель создания. Думается, именно поэтому ГК РФ в п. 4 ст. 66 прямо устанавливает невозможность для некоммерческих организаций быть полным товарищем как в полном, так и в коммандитном товариществе.

Еще одно требование, предъявляемое к полным товарищам, состоит в том, что полный товарищ имеет право в этом качестве участвовать только в одном товариществе (полном либо коммандитном). Это объясняется тем, что товарищ своим участием гарантирует интересы кредиторов, которые, имея дело с товариществом, рассчитывают получить удовлетворение за счет личного имущества товарищей, поэтому участие лиц в качестве полных товарищей в нескольких товариществах ослабит гарантии прав кредиторов. Так ли это? Отвечая на этот вопрос, вспомним, что любой субъект гражданского права, вступая в гражданско-правовые отношения, несет ответственность всем своим имуществом, на которое может быть обращено взыскание по требованию кредиторов. Соответственно, полный товарищ имеет право заключать любые непредпринимательские сделки. Что касается сделок предпринимательских, то ГК РФ (п. 3 ст. 73) содержит только одно ограничение - товарищ не вправе без согласия остальных товарищей в своих интересах либо в интересах третьих лиц совершать сделки, однородные с теми, которые составляют предмет деятельности товарищества, т.е. конкурировать с ним. Поскольку ГК РФ ничего не говорит об иных сделках, мы приходим к выводу о правомерности их заключения. То есть полный товарищ имеет право вести собственную предпринимательскую деятельность, если она не аналогична той, которую осуществляет товарищество. Получается, что товарищ может вести собственную предпринимательскую деятельность и не может ее осуществлять путем участия более чем в одном товариществе. Такая ситуация представляется нелогичной; соответственно, было бы целесообразнее исключить из ГК РФ положения, запрещающие участие субъекта в качестве полного товарища более чем в одном полном товариществе.

Вкладчиками товарищества на вере могут быть любые субъекты (включая коммерческие организации), кроме тех, кому это запрещено законом. В настоящее время такой запрет распространяется на государственные органы и органы местного самоуправления, которые в соответствии с ч. 3 п. 4 ст. 66 ГК РФ не вправе выступать участниками хозяйственных обществ и вкладчиками в товариществах на вере. В отношении участия в качестве вкладчиков в товариществах, финансируемых собственником учреждений, ч. 4 п. 4 ст. 66 ГК РФ устанавливает необходимость разрешения на это собственника.

Особенности правового положения коммандитистов состоят в том, что, во-первых, они не участвуют в деятельности товарищества и не отвечают по его обязательствам; во-вторых, их участие в товариществе может не раскрываться. ГК РФ не предъявляет требований, в соответствии с которыми учредительный договор должен содержать информацию о вкладчиках и подписываться ими. В учредительном договоре необходимо лишь указать совокупный размер вкладов, вносимых вкладчиками. Соответственно, только полные товарищи могут решать вопрос о конкретном вкладчике и размере его доли; внесение вклада удостоверяется свидетельством, выдаваемым вкладчику. Таким образом, допускается анонимное участие субъекта в качестве коммандитиста в товариществе на вере.

1.2 Виды хозяйственных товариществ

Полное товарищество - это объединение двух или более лиц для ведения предпринимательской деятельности на совместной основе в соответствии с заключенным между ними договором и несущие неограниченную солидарную ответственность не только вложенным капиталом, но и всем своим имуществом.

Одним из основных понятий, характеризующий полное товарищество, является складочный капитал. Складочный капитал образуется в результате внесения учредителями товарищества своих вкладов, и его величина, по крайней мере, в начальный период деятельности, определяет финансовые возможности организации, образуя материальную базу ее функционирования. Соотношение вкладов участников определяет, как правило, распределение прибыли и убытков товарищества, а также права участников на получение части имущества или ее стоимости при выбытии из товарищества. Общая же величина складочного капитала в дальнейшем особой роли не играет, формируя только условие для распределения прибыли между участниками.

Полному товариществу не требуется устав. Оно создается и действует на основе учредительного договора, подписываемого всеми участниками. В учредительном договоре указывается наименование товарищества, место его нахождения, порядок управления его деятельностью, размер и состав складочного капитала товарищества, порядок изменения доли каждого из его участников, а также сведения об ответственности участников полного товарищества за нарушение обязанностей по внесению вкладов и др.

Участие в полном товариществе налагает довольно жесткие обязанности. Так, запрещено одновременное участие более чем в одном полном товариществе (ввиду особого характера ответственности по обязательствам последнего). Участник не имеет права без согласия остальных участников совершать от своего имени сделки, однородные с теми, которые составляют предмет деятельности товарищества. К моменту регистрации товарищества каждый участник обязан внести не менее половины своего вклада в складочный капитал (остальная часть вносится в соответствии с учредительным договором). Кроме того, каждый товарищ должен участвовать в его деятельности в соответствии с учредительным договором.

Полное товарищество является юридическим лицом, самостоятельной фирмой, обладает набором прав, позволяющих ему выступать в качестве субъекта хозяйственной деятельности. Управление деятельностью товарищества осуществляется по общему согласию всех участников. Каждый участник имеет один голос и вправе знакомиться со всей документацией по ведению дел и вправе действовать от имени товарищества, если учредительным документом не установлено, что все его участники ведут дела совместно, либо ведение дел поручено отдельным участникам. При совместном ведении дел товарищества его участниками до совершения каждой сделки требуется согласие всех участников товарищества. Если ведение дел товарищества поручается одному или нескольким членам, то остальные члены для совершения сделки от имени товарищества должны иметь доверенность от участника, на которого возложено ведение дел товарищества.

Прибыль и убытки полного товарищества распределяются между участниками пропорционально их долям в складочном капитале. Участники полного товарищества солидарно несут субсидиарную ответственность своим имуществом по обязательствам товарищества. Если имущества товарищества недостаточно для погашения долгов, учредители (участники) товарищества отвечают лично принадлежащим им имуществом, пропорционально сделанным в полное товарищество вкладам. Участник, выбывший из товарищества, отвечает по обязательствам товарищества, возникшим до момента его выбытия. Объединенное имущество, предназначенное для ведения предпринимательской деятельности, представляет собой общую долевую собственность и принадлежит всем участникам на паевой основе. Каждый участник имеет свою долю (пай), соответствующую его имущественному и денежному вкладам в товарищество. Доля отражает ту часть денежной стоимости имущества товарищества, которая принадлежит данному участнику.

Важнейшим вопросом является изменение состава участников полного товарищества. Участник вправе выйти из товарищества, учрежденного без создания срока, заявив не менее чем за 6 месяцев о своем намерении; если товарищество создано на определенный срок, то отказ от участия в нем допускается, лишь по уважительной причине. Вместе с тем предусматривается возможность исключения в судебном порядке кого-либо из участников по единогласному решению остальных участников. Выбывшему участнику, как правило, выплачивается стоимость части имущества товарищества, соответствующему его доле в складочном капитале. Доли участников наследуются и передаются в порядке правопреемства, но вступление наследника (правоприемника) в товариществе осуществляется только с согласия других участников. Наконец, возможен вариант изменения состава товарищей путем передачи одним из участников (с согласия остальных) своей доли в складочном капитале или ее части другому участнику или третьему лицу.

Ввиду чрезвычайно сильной взаимосвязанности товарищества и его участников, целый ряд событий, затрагивающий участников, может привести к ликвидации товарищества. К числу таковых относятся, в частности: выход участника; смерть участника - физического лица или ликвидация участника - юридического лица; обращение кредитором кого-либо из участников взыскания на часть имущества товарищества; открытые в отношении участника реорганизационных процедур по решению суда; признание участника банкротом. Однако если это предусмотрено учредительным договором или соглашением оставшихся участников, товарищество может продолжать работу. Также полное товарищество, как и любое юридическое лицо, может быть ликвидировано по решению его участников, по решению суда при нарушении требований законодательства и в соответствии с процедурой банкротства. Основанием ликвидации полного товарищества является также уменьшение числа его участников до одного (в течение 6 месяцев с момента такого уменьшения данный участник вправе преобразовать товарищество в хозяйственное общество).

Полные товарищества основаны на лично-доверительных отношениях, поэтому появились и развиваются как форма семейного предпринимательства, оказывающие в основном платные услуги.

Форма полного товарищества большого распространения не имеет в отрасли строительства, так как не ограничивает их ответственность по обязательствам товарищества, а государство не устанавливает для них никаких привилегий.

Второй вид товариществ - товарищество на вере (коммандитное) - отличается от полного тем, что наряду с полными товарищами в его состав входят участники-вкладчики (коммандисты), которые несут риск убытков в связи с деятельностью товарищества в пределах сумм внесенных ими вкладов, а также не принимают участие в предпринимательской деятельности.

Законодательно определено право вкладчика (коммандиста) товарищества на вере: получать часть прибыли, причитающуюся на его долю; знакомиться с годовыми отчетами и балансами; может по окончании финансового года выйти из товарищества и получить свой вклад (порядок выхода и получения пая должны предусматриваться учредительным договором); может независимо от согласия других передавать участников свою долю в складочном капитале или ее часть другому коммандисту или третьему лицу, причем участники товарищества имеют преимущественное право покупки; в случае ликвидации товарищества коммандисты получают свои вклады из имущества, оставшегося после удовлетворения требований кредиторов, в первую очередь (полные товарищи участвуют в распределении лишь имущества, оставшегося после этого, пропорционально их долям в складочном капитале, наравне с вкладчиками).

Товарищество на вере предоставляет несколько большие возможности для управления имуществом и коммерческой деятельности, чем полное товарищество. К преимуществам такого типа товариществ следует отнести то, что его участники освобождаются от двойного налогообложения. Они платят только подоходный налог и не платят налога на прибыль. Это своего рода плата «за страх», т.е. плата за риск потерять свое имущество в результате возможного банкротства или других неудач.

Ликвидация коммандитного товарищества происходит по всем основаниям полного товарищества (но в денном случае сохранение его в составе хотя бы одного полного товарища и одного вкладчика образует достаточное условие для продления деятельности). Дополнительным основанием является выбытие всех вкладчиков (в данной ситуации допускается возможность преобразование коммандитного товарищества в полное).

Глава 2. Правовое регулирование создания и прекращения деятельности полных товариществ

2.1 Понятие и правовая природа полного товарищества

Приступая к созданию любой организации, необходимо выбрать организационно-правовую форму, так как от этого зависит порядок дальнейшего действия на подготовительном этапе, а главное - содержание правосубъектности юридического лица.

Гражданский кодекс дает характеристику основным формам организации юридического лица. В соответствии с ним коммерческое юридическое лицо может создаваться как в форме полного товарищества и товарищества на вере, закрытого или открытого акционерного общества, общества с ограниченной ответственностью или с дополнительной ответственностью, производственного кооператива и унитарного предприятия.

Полные товарищества как организационно-правовая форма предпринимательской деятельности применяются и в зарубежных странах. Например, во французском законе о торговых товариществах он определяется как товарищество, участники которого выступают как коммерсанты и несут по обязательствам товарищества неограниченную солидарную ответственность. Во Франции полное товарищество является юридическим лицом, когда тогда ряд стран не относят его к юридическим лицам, в частности Германия и Швейцария. По торговому Уложению Германии полным считается товарищество, имеющее целью вести торговый промысел под общей фирмой.

В Италии правовое положение полного товарищества регламентируется Гражданским кодексом. Здесь полным признается такое товарищество, все участники которого отвечают по обязательствам товарищества неограниченно и солидарно, причем противоположное соглашение недействительно в отношении третьих лиц.

Гражданский кодекс 1994 года определяет полное товарищество как юридическое лицо и характеризует его основные признаки. Фирменное наименование полного товарищества дает участникам гражданского оборота точную информацию о характере организации с указанием имени (наименования) полных товарищей. Таким образом, фирменное наименование полного товарищества должно либо содержать имена (наименования) всех полных товарищей и слова «полное товарищество», либо имя (наименование) одного или нескольких участников полного товарища с добавлением слов «и компания» и слова «полное товарищество» (статья 69 пункт 3 ГК РФ).

Полное товарищество как юридическое лицо действует на основании единственного учредительного документа, здесь им выступает учредительный договор. Учредительный договор выражает не только волю создать товарищество, но и регулирует отношения между ними. Он подписывается всеми участниками, полными товарищами. После регистрации договора полное товарищество становится юридическим лицом. Учредительный договор полного товарищества должен содержать кроме общих положений, предусмотренных в пункте 2 статьи 52 Гражданского Кодекса Российской Федерации (наименование юридического лица, место его нахождения, порядок управления деятельностью юридического лица), условия о размере и составе складочного капитала товарищества, а также положения о размере и порядке изменения долей каждого из участников в складочном капитале.

Складочный капитал - это, помимо экономической составляющей, элемент формирования товарищества как юридического лица (признак имущественной обособленности - статья 48 ГК РФ). Поэтому в отношении складочного капитала нет норм, устанавливающих его минимально допустимые границы, - в любом случае требования кредиторов обеспечиваются всем имуществом товарищей. В связи с этим за неисполнение товарищем обязанности по внесению вклада не следует, к примеру, исключение его из товарищества, а предусматривается особая мера - уплата неустойки и возмещение убытков.

Складочный капитал товарищества формируется за счет вкладов полных товарищей. В соответствии с подпунктом 3 пункта 1 статьи 251 Налогового кодекса Российской Федерации при определении налоговой базы не учитываются доходы в виде имущества, имущественных прав или неимущественных прав, имеющих денежную оценку, которые получены в виде взносов в уставной капитал организации. Статья 66 абзац второй пункт 6 Гражданского кодекса предусматривает, что денежная оценка вклада участников хозяйственного общества производится по соглашению между учредителями общества, в то же время не указано, что данное положение распространяется и на участников полного товарищества. Учитывая эти данные можно сказать, что в целях реализации подпункта 3 пункта 1 статьи 251 Налогового Кодекса Российской Федерации денежная оценка вклада участника полного товарищества по соглашению сторон не производится. Но, условия о размере вкладов, составе, сроках и порядке их внесения должны быть указаны в учредительном договоре. Пунктом 1 статьи 74 Гражданского Кодекса Российской Федерации определено, что прибыль и убытки полного товарищества распределяются между его участниками пропорционально их долям в складочном капитале. Подпунктом 1 пункта 2 статьи 85 Гражданского Кодекса Российской Федерации установлено, что вкладчик товарищества на вере имеет право получать часть прибыли товарищества, причитающуюся на его долю в складочном капитале, в порядке, предусмотренном учредительным договором. Следовательно, под определением размера вклада участника полного товарищества понимается денежная оценка его вклада.

Таким образом, в целях применения положений подпункта 3 пункта 1 статьи 251 Налогового Кодекса Российской Федерации денежная оценка вклада участника полного товарищества или товарищества на вере производится по соглашению между участниками товарищества.

Условие о составе определяет, в какой форме делается вклад, - в деньгах или в виде какой-либо иной имущественной ценности (предметы, услуги, исключительные права и т.д.). Размер вносимых вкладов в имущественную базу, который составляет складочный капитал, не предполагается равным. В учредительном договоре также прописывается ответственность за нарушение обязанностей по внесению вкладов. Иные обязательные условия договора могут быть дополнены не противоречащими закону условиями, которые отражают специфику конкретного товарищества, например, о принятии решений по определенным вопросам его деятельности большинством голосов, о возложении обязанностей по ведению дел товарищества на одного из участников.

Полное товарищество могут учредить как минимум два учредителя. Участник полного товарищества не вправе быть учредителем или входить в состав другого полного товарищества, а также быть полным товарищем в товариществе на вере.

В соответствии с пунктом 1 статьи 71 Гражданского Кодекса Российской Федерации управление деятельностью полного товарищества осуществляется по общему согласию всех участников, а вести дела товарищества, действовать от его имени вправе каждый участник. Учредительным договором может быть предусмотрено, что все дела товарищества ведутся сообща, либо один или несколько участников уполномочены вести дела от имени товарищества. В первом случае для заключения каждой сделки потребуется согласие всех участников, во втором - неуполномоченные договором участники смогут выступать от имени товарищества по доверенности, выданной участником, а уполномоченным в соответствии с договором. Сделка, совершенная с третьим лицом от имени товарищества не уполномоченным на то участником, может быть признана недействительной лишь в случаях, если будет доказано, что контрагент товарищества знал или заведомо должен был знать об отсутствии у лица, с которым он вступил в сделку, надлежащих полномочий действовать от имени товарищества.

Итак, полное товарищество является особой организационно-правовой, и исторически самой ранней из всех форм в системе юридических лиц. Как мы уже заметили, полное товарищество имеет распространение и в других зарубежных странах. В данном юридическом лице ярко выражен личный характер и нет никаких ограничений в ответственности участников по обязательствам полного товарищества. Также необходимо отметить, что нормы Гражданского Кодекса Российской Федерации исчерпывающим образом регламентируют отношения в этих юридических лицах, и нет необходимости принимать другие специальные законы.

2.2 Порядок создания полных товариществ. Управление в полном товариществе. Ведение дел в полном товариществе

Единственным учредительным документом полного товарищества является учредительный договор, в отличие, например, от общества с ограниченной ответственностью, где имеется 2 учредительных документа. Это объясняется тем, что полным товариществам не нужны специальные органы, формирующие и выражающие его волю как юридического лица вовне. А следовательно, отпадает надобность оговаривать и устанавливать порядок создания таких органов и определять их компетенцию. Поэтому устав здесь просто ни к чему.

В то же время к учредительному договору предъявляются несколько иные требования, чем к учредительным документам в обществе с ограниченной ответственностью. В нем должны быть отражены все вопросы хозяйственной жизни полного товарищества. Он должен быть достаточно объемным, чтобы охватить все вопросы. Помимо общих сведений, которые являются необходимыми для содержания каждого учредительного документа, учредительный договор полного товарищества должен содержать согласно п. 2 ст. 70 ГК РФ сведения о складочном капитале полного товарищества и долях его участников, включая установление порядка изменения этих долей, порядка внесения соответствующих вкладов в ответственность за нарушение обязательств по их внесению. Таким образом, учредительный договор должен содержать сведения по формированию и использованию складочного капитал полного товарищества, необходимые в соответствии с законодательством.

Кроме того, в учредительный договор полного товарищества могут быть включены и другие положения. Например, регулирующие иные взаимоотношения товарищей, в частности, и по участию их в общих делах товарищества, касающиеся последствий выхода или исключения одного из участников полного товарищества и другие. Учредительный договор обязательно должен быть подписан всеми участниками полного товарищества и подлежит государственной регистрации, с момента осуществления которой полное товарищество начинает существовать как юридическое лицо. Также к моменту государственной регистрации участники полного товарищества обязаны внести половину своего вклада в складочный капитал товарищества, а остальная часть вносится в сроки, предусмотренные учредительным договором. Этим полное товарищество отличается от хозяйственных обществ, где уставный капитал должен быть к моменту регистрации оплачен наполовину, а вторая половина вносится в течение года.

Хотя, как мы видели выше, в полном товариществе не создаются, как в хозяйственных обществах, особые органы, специально предназначенные для управления им, но все же управлять делами товарищества кому-то нужно. Необходимо заключать сделки с партнерами, взаимодействовать с государственными органами, то есть осуществлять повседневное, изо дня в день управление полным товариществом.

Хотя по общему правилу управление в полном товариществе осуществляется по общему согласию всех его участников, но данный принцип может быть несколько изменен в учредительном договоре. Самим участникам предоставляется выбор, как управлять своим товариществом: они вправе создать какой-либо орган, который будет заниматься исключительно вопросами повседневного управления полным товариществом (например, дирекцию полного товарищества), либо могут возложить такие функции на одного из полных товарищей, того, кто ведет их общие дела. Возможен и комплексный вариант: наиболее сложные вопросы может решать, например, дирекция полного товарищества, а текущие вопросы, возникающие в повседневной жизни, - участник полного товарищества.

Однако при решении вопросов по общему правилу должно иметь место согласие всех участников. Исключение составляют случаи, оговоренные в учредительном договоре, когда решение может приниматься не единогласно, а лишь определенным большинством голосов. По общему правилу, каждый участник полного товарищества имеет один голос независимо от вклада в складочный капитал, срока вступления в товарищество, выполняемого объема работ и т. п. Однако в учредительном договоре может быть установлен иной принцип распределения голосов в товариществе. Например, тому участнику, у которого вклад в складочном капитале больше, предоставлять соответственно и больше голосов, и т. п. Однако возможна и такая ситуация, когда участник, внесший меньший вклад в складочный капитал полного товарищества, получает больше голосов. Вообще же, конкретный вариант распределения голосов между участниками они сами и выбирают по общему согласию между собой. Независимо от того, имеется ли у товарищества орган, специально созданный для управления его текущими делами, или нет, каждый участник товарищества имеет право ознакомиться со всей документацией по ведению дел. Данное право является абсолютным и неограниченным. Даже если участник и отказывается от этого права, данный отказ юридической силы не имеет, равно как и любое другое соглашение, ограничивающее это право участника. Прежде всего данное право напрямую вытекает из неограниченной ответственности участников всем своим имуществом. Участникам далеко не безразлично положение дел в товариществе, так как в случае краха их компании отвечать придется им всем либо кому-нибудь одному всем своим имуществом за исключением каких-то вещей, без которых невозможно существование человека. Поэтому, раз вы уже решили рискнуть и вступить в полное товарищество, первым делом надо следить абсолютно за всей документацией, особенно за финансовой. Если даже один из участников ведет все дела, то это не означает, что другие участники не могут ознакомиться с данной информацией. Формы ознакомления с данной информацией участников могут быть самыми различными. Ежемесячный отчет такого участника перед всеми остальными товарищами, рассылка им информационных писем, анализ участниками документов на месте, организация контроля и ревизий документации и т.п. Главное, чтобы участники были ознакомлены с упомянутой документацией, что желательно письменно зафиксировать. Если участник, ведущий общие дела в товариществе, будет препятствовать ознакомлению других участников с документацией по ведению дел, то это может послужить основанием для исключения виновного участника в порядке, установленном в учредительном договоре.

Как мы уже видели, вести дела товарищества могут все участники сообща, но это достаточно трудно, так как не всегда можно собрать их всех. Это особенно заметно, когда надо решить вопрос немедленно, не откладывая в «долгий ящик». Поэтому, для того чтобы товарищество не терпело убытков из-за инертности своих членов, им необходимо выбрать одну из схем, предложенную законодателем для ведения дел. В п. 1 ст. 72 ГК РФ предложено 4 схемы, или варианта, ведения дел:

Каждый участник может действовать от его имени, что не требует получения доверенности от остальных участников. Любая сделка, заключенная участником, ведет к последствиям для товарищества независимо от того, одобрена или не одобрена она остальными участниками. Данная схема эффективна только тогда, когда в товариществе собралась группа единомышленников, хорошо знающих друг друга и достаточно опытных в ведении дел. Иначе товарищество будет просто разрываться на части. Без взаимного понимания каждый из участников будет делать то, что ему больше подходит. А в итоге ответственность ляжет на всех участников.

Совместное ведение дел всеми участниками товарищества. Содается специальная структура, которая способствует принятию решений по ведению дел, как-то: совет учредителей, собрание участников и т.п. Решения принимаются таким органом обязательно единогласно, а если даже кто-то один из участников голосует против, то решение не принимается. Такая схема приемлема только для такого товарищества, где сделки заключаются редко. В противном случае могут возникать значительные технические, финансовые и иные сложности. Другими словами, данная схема не решает нашу проблему.

Дела товарищества ведут несколько его участников. В данном случае остальные участники должны получить от них доверенности, оформленные в соответствии с действующим законодательством, для ведения дел. При заключении сделок участники, на которых возложено ведение общих дел, а также в случаях, когда они представляют интересы товарищества в органах ГНИ, Пенсионного фонда, Фонда занятости и иных государственных органах, и при взаимодействии с третьими лицами они не должны предоставлять доверенность от остальных участников. Все другие участники могут совершать любые сделки от имени товарищества только при наличии соответствующей доверенности у них. Если участником совершается сделка, выходящая за рамки полномочий, предоставленных ему доверенностью, то в таком случае другие участники вправе ставить вопрос о признании такой сделки недействительной и об ответственности совершившего ее участника. Данная схема, по нашему мнению, приемлема для товариществ, так как ведением дел занимаются участники, которые на самом деле знают, как это делать. Однако все остальные участники должны быть бдительны и следить за тем, чтобы данные лица действовали в интересах товарищества, а не в своих собственных.

Дела полного товарищества ведет одно лиц. На практике в каждом товариществе обязательно выделится свой собственный лидер, который доминирует в отношениях между товарищами. Кроме того, и само товарищество может выбрать себе лидера, но при этом обязательно должен использоваться принцип единогласия, в противном случае доверенность в отношениях окажется недостаточной. Все остальные участники добровольно передают такому лицу право выступать от имени товарищества. Как и в предыдущем случае, остальные участники должны получить от такого лица доверенность на совершение определенных действий, указанных в ней. Возможны случаи, когда другие участники не вправе вообще совершать сделки от имени товарищества. Опять же, здесь существует реальная опасность узурпации власти одним участником. Поэтому другие участники должны контролировать все его действия.

Таким образом, каждое товарищество должно выбрать один из предложенных вариантов ведения дел, который должен быть в обязательном порядке зафиксирован в учредительном договоре. Однако контрагенты товарищества не обязаны вникать в то, кто правомочен, а кто неправомочен вести дела в товариществе, тем более что учредительный договор для них может быть и не всегда доступен. Поэтому ГК РФ для защиты интересов третьих лиц использует новую для нашего законодательства формулировку - презумпцию достаточных полномочий участника. Она заключается в том, что в отношениях с третьими лицами товарищество не вправе ссылаться на положения учредительного договора, ограничивающие полномочия участников, за исключением случаев, когда товарищество докажет, что третье лицо знало или заведомо должно было знать об отсутствии у участника прав действовать от его имени (п. 1 ст. 72 ГК РФ). Однако как избежать всего этого? Прежде всего полное товарищество обязательно должно ознакомить третьих лиц с содержанием учредительного договора либо известить их об этом любым другим образом (письмом, телеграммой и т. п.). Обязательно, чтобы такое лицо документально подтвердило, что ознакомлено с данными положениями учредительного документа, иначе бремя доказывания того, что лицо добросовестно знало либо заведомо должно было знать, ложится на товарищество. В принципе оно в любом случае на них ложится, но когда на руках соответствующие документы, то это не составит труда. Достаточно будет их просто предъявить.

Однако не всегда назначенные для ведения общих дел полного товарищества товарищами участник или группа таких участников ведут себя добросовестно. Это может заключаться в том, что данные участники или участник неэффективно управляют товариществом, заключают заведомо невыгодные для товарищества сделки, нарушают условия учредительного договора, корыстно злоупотребляют своим положением в товариществе, отказывают в предоставлении документации по ведению дел товарищества его участникам и т. п. В этом случае остальные участники через суд могут добиться прекращения полномочий по ведению дел такого лица (лиц). В случае удовлетворения их требований судом должен быть изменен учредительный договор. Затем данные изменения учредительного договора должны быть зарегистрированы в установленном порядке. Аксиомой для каждого участника должно стать то, что каждый должен действовать в интересах товарищества в соответствии с его целями и не выходить за предмет деятельности товарищества.

Прибыли и убытки товарищества распределяются между его участниками пропорционально их долям в складочном капитале по общему правилу п. 1 ст. 74 ГК РФ. Прибыли и убытки товарищества определяются в соответствии с действующим законодательством о бухгалтерском учете и отчетности. Учредительным договором может быть закреплен иной принцип распределения прибылей и убытков между участниками. Однако вовсе исключить участие того или иного участника полного товарищества в распределении прибылей и убытков нельзя. Если даже такое положение и будет закреплено в учредительном договоре, то он просто не будет регистрироваться, а если он уже зарегистрирован, то участники обязаны его изменить в установленном порядке и зарегистрировать такие изменения.

Иной порядок распределения прибыли или убытков может быть установлен и соглашением участников полного товарищества. Например, поровну или с учетом других критериев. Невозможно также установить, что один участник полного товарищества будет участвовать только в распределении прибыли, а другой - только в распределении убытков. Например, если участник активно участвует в делах полного товарищества, это не значит, что он будет получать только доходы, убытки полного товарищества на него возлагаются так же, и наоборот. Ведь все участники полного товарищества несут риск наступления неограниченной ответственности по его делам всем своим личным имуществом.

В настоящее время прибыль, полученная полным товариществом, распределяется между его участниками до налогообложения на основании заключенного договора. Если же участником полного товарищества является юридическое лицо, то полученная им прибыль от участия в полном товариществе включается в состав его валовой прибыли с дохода и облагается по ставкам налога на прибыль, установленным законодательством. Доходы, полученные физическими лицами -участниками полного товарищества, включаются в их совокупный облагаемый налогом годовой доход и облагаемый подоходным налогом по установленным ставкам.

Для российского права вопрос о режиме общего товарищеского имущества не является общим вопросом права товариществ. Это связано с тем, что режим общего имущества может возникнуть только в таком товариществе, которое не имеет своим следствием образование юридического лица. Следовательно, в рамках отечественного правопорядка можно вести речь об общем товарищеском имуществе лишь применительно к простому товариществу. В полном и коммандитном товариществе общего товарищеского имущества не образуется, так как права на имущество принадлежат самому товариществу как юридическому лицу. В простом же товариществе стороны договора обязываются друг перед другом не только внести имущество, но и признавать полученное в результате общей деятельности имущество общей собственностью всех товарищей. Поэтому предметом изучения в настоящем параграфе стали лишь нормы, изложенные в ст. 1043 ГК РФ, посвященной общему имуществу товарищей, а также практика их применения арбитражными судами.

Разнородность вкладов участников в складочный капитал полного товарищества предполагает, что они отличаются по своей стоимости. Распределение прибыли и убытков полного товарищества осуществляется в соответствии с долей каждого участника, что предполагает определение денежного эквивалента каждого вклада. По своей сути и исходя из потребностей современного хозяйственного оборота, определение вкладов в складочный капитал в натуральной форме нецелесообразно. С этой точки зрения в учредительном договоре следует предусмотреть обязательный порядок денежной оценки вкладов участников.

Важным является вопрос о том, за кем сохраняется право собственности на внесенное имущество. Если в качестве вкладов вносятся денежные суммы или заменяемые и потребляемые вещи, то они поступают в собственность товарищества. Если же в качестве вклада вносятся права пользования имуществом, то право собственности на них остается у участника, который и несет риск случайной гибели этой вещи. Соответственно в случае наступления случайной гибели вещи остальные участники товарищества не несут имущественного ущерба. Если же вклад является общей собственностью товарищей, то размер убытков определяется соразмерно доле каждого участника. Равным образом, наверное, должен решаться вопрос и о распоряжении имуществом, составляющим складочный капитал: вещами, поступившими в качестве вклада в общую собственность, участники могут распоряжаться по своему усмотрению на общем основании вплоть до отчуждения; вещами же, поступившими в пользование, участники могут распоряжаться лишь в пределах, установленных институтом пользования.

Складочный капитал товарищества составляется из стоимости внесенных товарищами вкладов и гарантирует интересы кредиторов товарищества.

Поскольку полное товарищество основано на началах личного участия его членов, характерной особенностью складочного капитала является разнородность вкладов. Ввиду этого участникам товарищества целесообразно определить в договоре по взаимному соглашению те виды вкладов, которые каждый из участников должен предоставить в качестве своего взноса. По взаимному согласию участников взнос в складочный капитал может быть осуществлен и в качестве личных имущественных и неимущественных прав. Сроки осуществления вкладов каждым участником определяются договором. Определение вкладов в складочный капитал в натуральной форме нецелесообразно. С этой точки зрения, в учредительном договоре следует предусмотреть обязательный порядок денежной оценки вкладов участников.

Вкладом в имущество полного товарищества могут быть:

Деньги, ценные бумаги;

Другие вещи или имущественные права;

Иные права, имеющие денежную оценку (п.6 ст.66 ГК РФ).

Полные товарищества не вправе выпускать акции (п.7 ст.66 ГК РФ).

Важным является вопрос о том, за кем сохраняется право собственности на внесенное имущество. Если в качестве вкладов вносятся денежные суммы или заменяемые и потребляемые вещи, то они поступают в собственность товарищества. Если же в качестве вклада вносятся права пользования имуществом, то право собственности на них остается у участника, который и несет риск случайной гибели этой вещи. Соответственно, в случае наступления случайной гибели вещи остальные участники товарищества не несут имущественного ущерба. Если же вклад является общей собственностью товарищей, то размер убытков определяется соразмерно доле каждого участника. Скорее всего, равным образом должен решаться и вопрос о распоряжении имуществом, составляющим складочный капитал: вещами, поступившими в качестве вклада в общую собственность, участники могут распоряжаться по своему усмотрению на общем основании вплоть до отчуждения; вещами же, поступившими в пользование, участники могут распоряжаться лишь в пределах, установленных институтом пользования.

Участники полного товарищества обязаны внести не менее половины своего вклада в складочный капитал товарищества к моменту его регистрации. Остальная часть должна быть внесена участником в сроки, установленные учредительным договором (п.2 ст.73 ГК РФ).

При невыполнении указанной обязанности участник обязан уплатить товариществу 10 % годовых с невнесенной части вклада и возместить причиненные убытки, если иные последствия не установлены учредительным договором (п.2 ст.73 ГК РФ).

Последствия выбытия участника из полного товарищества: Расчеты с выбывшим участником полного товарищества.

Участнику, выбывшему из полного товарищества:

Выплачивается стоимость части имущества товарищества, соответствующей доле этого участника в складочном капитале, если иное не предусмотрено учредительным договором;

Вместо выплаты стоимости части имущества может быть выдано имущество в натуре (по соглашению выбывающего участника с остающимися участниками) (п.1 ст.78 ГК РФ).

В тех случаях, когда наступление определенного события (смерть, отказ, объявление недееспособным) не влечет за собой прекращение товарищества, а имеет своим следствием лишь выбытие кого-либо из участников, последний или его правопреемник имеет право на получение из общего имущества товарищества причитающейся ему доли, как правило, в денежном выражении.

Выбывающий участник или его правопреемник имеет право требовать выдачи имущества в натуре только в том случае, если это предусмотрено соглашением выбывающего участника с остающимися участниками. Имущество же, переданное участником товариществу в виде вклада в общее пользование, должно быть возвращено в натуре, если соглашением не будет установлено иное. Причитающаяся выбывающему участнику часть имущества товарищества или ее стоимость определяется по балансу, составляемому на момент его выбытия (за исключением случаев обращения взыскания на долю участника) (абз.2 п.1 ст.78 ГК РФ).

В случае смерти участника полного товарищества его наследник может вступить в полное товарищество лишь с согласия других участников (п.2 ст.78 ГК РФ).

Такая возможность может быть предусмотрена Учредительным договором. Законом не предусмотрено обязательное единогласное решение оставшихся участников по этому вопросу, что предполагает возможность принятия наследника в состав товарищества по решению большинства оставшихся участников. Права умершего участника переходят к его наследникам по закону или по завещанию; если наследников нет или они не явились в течение установленного законом шестимесячного срока, или же в случае отказа наследников от наследства все права умершего должны перейти к соответствующим органам государства.

Так как в полном товариществе могут участвовать и юридические лица, закон предусматривает также последствия прекращения существования юридического лица. В этом случае речь может идти как о выделении доли прекратившего свое существование юридического лица его правопреемнику или соответствующему органу, так и о принятии юридического лица-правопреемника в полное товарищество с согласия остальных участников товарищества, если подобное решение предусмотрено учредительным договором.

Юридическое лицо, являющееся правопреемником участвовавшего в полном товариществе реорганизованного юридического лица, вправе вступить в товарищество с согласия других его участников, если иное не предусмотрено учредительным договором товарищества (абз.2 п.2 ст.78 ГК РФ).

При выделе доли выбывшего участника должна быть принята во внимание вся имущественная масса товарищества, равно как и его долги третьим лицам, задолженность третьих лиц товариществу и взаимные расчеты между участниками товарищества. К наследнику (правопреемнику) участника полного товарищества переходят все обязанности выбывшего участника. Это означает, что он несет ответственность по обязательствам товарищества перед третьими лицами, и третьи лица имеют право требовать удовлетворения по общим долгам с новых участников товарищества. Это право третьих лиц не может быть ни отменено, ни ограничено соглашением участников в силу императивности нормы закона.

Если один из участников выбыл из товарищества, доли оставшихся участников в складочном капитале товарищества соответственно увеличиваются, если иное не предусмотрено учредительным договором или иным соглашением участников (п.3 ст.78 ГК РФ).

Учредительным договором товарищества можно предусмотреть порядок увеличения складочного капитала товарищества до прежних размеров в случае выбытия одного из участников. В этом случае участники должны сделать дополнительные вклады в складочный капитал, в соответствии с установленным учредительным договором или специальным соглашением порядком.

Из ст. 1043 ГК РФ недвусмысленно вытекают следующие выводы:

во-первых, законодатель прямо указывает на возникновение у участников простого товарищества права общей долевой собственности на общее имущество;

во-вторых, помимо имущества, находящегося в собственности товарищей, существует и имущество, которое закон именует «общим имуществом товарищей», но которое не находится в собственности товарищей.

Сопоставляя признаки общей долевой собственности, регулируемой гл. 16 ГК РФ, и общей собственности товарищей и констатируя их различие, автор задается к следующему вопросу: а действительно ли режим товарищеского имущества является режимом общей долевой собственности? Другими словами - соответствует ли правовое явление, которое законодатель назвал общей долевой собственностью, своему названию? Представляется возможным отказаться от идеи распространения на товарищеское имущество правил об общей собственности по следующим причинам.

Во-первых, нет никакой нужды устанавливать общую долевую собственность ни на непотребляемые, ни на потребляемые вещи, внесенные товарищами. Это связано с тем, что внесение имущества в товарищество осуществляется для его использования; акты отчуждения могут совершаться и от имени товарища-собственника.

Во-вторых, нет ровным счетом никакого смысла устанавливать режим общего имущества относительно вещей, приобретенных в ходе совместной деятельности, плодов, доходов, произведенной продукции и т.п. Это связано с тем, что закон не допускает произвольного раздела товарищеского имущества - оно возможно лишь при прекращении договора товарищества, который автоматически прекращает и имущественную общность.

Возможно, сходные соображения побудили германских цивилистов выдвинуть концепцию Gessellschaftsvermögen, отрицающую качество долевой собственности у товарищеского имущества.

2.4 Изменение и прекращение деятельности полного товарищества

Юридическое лицо может быть реорганизовано. Существуют следующие формы реорганизации: слияние, присоединение, разделение, выделение и преобразование его в иную организационно-правовую форму.

Документом, определяющим совокупность прав и обязанностей, которые переходят от одного юридического лица к другому в процессе реорганизации, является передаточный акт (слияние, присоединение, преобразование) или разделительный баланс (разделение, выделение). Передаточный акт и разделительный баланс должны содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного юридического лица в отношении всех его кредиторов и должников, включая оспариваемые обязательства.

Реорганизация производится по решению учредителей, органа юридического лица, имеющего на то полномочия, закреплённые в учредительных документах, а также при разделении и выделении в установленных законом случаях - по решению уполномоченных государственных органов или суда. Если реорганизация юридического лица не будет произведена по решению уполномоченных государственных органов или суда добровольно, то суд вправе назначить внешнего управляющего юридическим лицом, к которому перейдут все полномочия по управлению его делами.

Во всех случаях реорганизации, за исключением присоединения, юридическое лицо считается реорганизованным с момента государственной регистрации вновь возникших юридических лиц. При реорганизации в форме присоединения реорганизация юридического лица, к которому присоединяется другое юридическое лицо, считается законченной с момента внесения в государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединённого юридического лица.

После принятия решения о реорганизации юридического лица его учредители или орган, принявший решение о реорганизации, обязаны письменно уведомить об этом кредиторов реорганизуемого юридического лица. Кредиторы реорганизуемого юридического лица вправе потребовать прекращение или досрочного исполнения обязательств, должником по которым является это юридическое лицо, и возмещения убытков.

Ликвидацией юридического лица признаётся его прекращение без перехода прав и обязоностей в порядке правопреемства к другим лицам. Ликвидация юридического лица может быть добровольной - по решению его учредителей либо уполномоченного на то учредительными документами органа юридического лица или принудительно - по решению суда в определённых законом случаях.

Юридические лица - коммерческие организации, за исключением казённого предприятия, могут быть признаны по решению суда несостоятельными (банкротами), что влечёт за собой их ликвидацию.

Юридическое лицо может также совместно со своими кредиторами принять решение о своём банкротстве и добровольной ликвидации.

Учредители юридического лица или орган, принявший решение о ликвидации, должны совершить следующие действия:

незамедлительно сообщить об этом в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, для внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о том, что данное юридическое лицо находится в процессе ликвидации;

назначить по согласованию с органом, осуществляющим государственную регистрацию юридических лиц, ликвидационную комиссию и установить порядок и сроки ликвидации.

С момента назначения ликвидационной комиссии к ней переходят полномочия по управлению делами юридического лица. Для завершения ликвидации ликвидационная комиссия обязана совершить следующие действия:

принять все меры для выявления кредиторов и получения дебиторской задолженности. Для этого она должна поместить в органах печати, в которых публикуются данные о государственной регистрации юридического лица, публикацию о его ликвидации и о порядке и сроке заявления требований кредиторами (срок не может быть меньше двух месяцев с момента публикации о ликвидации), а также письменно уведомить всех известных ей кредиторов юридического лица о его ликвидации;

по истечении срока для заявления требований кредиторами составить промежуточный ликвидационный баланс и утвердить его у учредителей или органа, принявшего решение о ликвидации по согласованию с органом, осуществляющим государственную регистрацию юридических лиц;

произвести денежные расчёты с кредиторами (при недостаточности для этого денежных средств осуществить продажу имущества коммерческой организации с публичных торгов в порядке, установленном для исполнения судебных решений) в следующей очерёдности:

) удовлетворить требования граждан, перед которыми ликвидируемое юридическое лицо несёт ответственность за причинение вреда жизни или здоровью;

) произвести расчёты по выплате выходных пособий и оплате труда с работниками данного юридического лица;

) произвести расчёты по обязательствам, обеспеченным залогом имущества ликвидируемого юридического лица;

) произвести расчёт с другими кредиторами; после завершения расчётов с кредиторами составить ликвидационный баланс, который утверждается учредителями или органом, принявшим решение о ликвидации юридического лица, по согласованию с органом, осуществляющим государственную регистрацию юридических лиц.

Оставшееся после удовлетворения требований кредиторов имущество юридического лица передаётся его учредителям, если иное не предусмотрено законодательством или учредительными документами юридического лица.

Участие в полном товариществе прекращается в следующих случаях:

а) выход участника из товарищества;

б) смерть участника;

в) признание участника безвестно отсутствующим, недееспособным или ограниченно дееспособным;

г) признание участника несостоятельным (банкротом) или открытие в отношении него реорганизационных процедур по решению суда (в связи с его неплатежеспособностью);

д) прекращение участвующего в товариществе юридического лица вследствие его ликвидации или реорганизации;

е) требование личного кредитора участника о выделе части имущества товарищества, соответствующей доле этого участника в складочном капитале товарищества, с целью обращения взыскания на это имущество;

ж) передача участником своей доли в складочном капитале другому участнику товарищества или третьему лицу;

з) исключение участника из товарищества.

Особая природа полного товарищества раскрывается также в основаниях прекращения деятельности объединения. Прекращение деятельности осуществляется в два этапа:

Первый этап включает следующие основания:

Истечение срока, на который полное товарищество создавалось;

Решение участников товарищества;

Открытие конкурсного производства в отношении имущества товарищества;

Смерть одного из участников, если иное не оговорено в учредительном договоре;

Открытие конкурсного производства в отношении имущества одного из участников товарищества.

Второй этап - так называемая ликвидация товарищества. Под ней подразумевается раздел имущества ликвидируемого товарищества между участниками. Ликвидация означает прекращение существования общей совместной деятельности. Для этого необходимо завершить текущие дела, взыскать дебиторскую задолженность и удовлетворить претензии кредиторов. Остающееся имущество подлежит распределению между участниками. Только завершение раздела имущества ликвидируемого товарищества приводит к прекращению его существования. Факт прекращения полного товарищества подлежит регистрации в торговом реестре.

По общему правилу, во всех перечисленных случаях, кроме двух последних, товарищество прекращается, что отражает его персональный характер. Однако прекращается оно не автоматически, а посредством ликвидации в установленном порядке и исключения его из государственного реестра. Товарищество может продолжить деятельность в новом составе участников, если это предусмотрено учредительным договором или отдельным соглашением остающихся участников. В таких случаях в учредительный договор должны быть внесены необходимые изменения.

Участники полного товарищества вправе требовать в судебном порядке исключения кого-либо из участников из товарищества по единогласному решению остающихся участников и при наличии к тому серьезных оснований, в частности вследствие грубого нарушения этим участником своих обязанностей или обнаружившейся неспособности его к разумному ведению дел.

Участник полного товарищества вправе выйти из него, заявив об отказе от участия в товариществе.

Участнику, выбывшему из полного товарищества, выплачивается стоимость части имущества товарищества, соответствующей доле этого участника в складочном капитале, если иное не предусмотрено учредительным договором. По соглашению выбывающего участника с остающимися участниками выплата стоимости части имущества может быть заменена выдачей имущества в натуре.

В случае смерти участника полного товарищества его наследник может вступить в полное товарищество лишь с согласия других участников.

Юридическое лицо, являющееся правопреемником участвовавшего в полном товариществе реорганизованного юридического лица, вправе вступить в товарищество с согласия других его участников, если иное не предусмотрено учредительным договором товарищества.

Наследник (правопреемник) участника полного товарищества несет ответственность по обязательствам товарищества перед третьими лицами, по которым отвечал бы выбывший участник, в пределах перешедшего к нему имущества выбывшего участника товарищества.

Участник полного товарищества вправе с согласия остальных его участников передать свою долю в складочном капитале или ее часть другому участнику товарищества либо третьему лицу.

При передаче доли (части доли) иному лицу к нему переходят полностью или в соответствующей части права, принадлежавшие участнику, передавшему долю (часть доли). Лицо, которому передана доля (часть доли), несет ответственность по обязательствам товарищества в установленном порядке.

Обращение взыскания на имущество, соответствующее доле участника в складочном капитале полного товарищества, прекращает его участие в товариществе.

Полное товарищество ликвидируется по основаниям, указанным в статье 61 Гражданского кодекса РФ, а также в случае, когда в товариществе остается единственный участник. Такой участник вправе в течение шести месяцев с момента, когда он стал единственным участником товарищества, преобразовать такое товарищество в хозяйственное общество в порядке, установленном Гражданским кодексом РФ.

Если учредительным договором товарищества или соглашением остающихся участников не предусмотрено, что товарищество продолжит свою деятельность, полное товарищество ликвидируется также в случаях: выхода или смерти кого-либо из участников полного товарищества, признания одного из них безвестно отсутствующим, недееспособным или ограниченно дееспособным, либо несостоятельным (банкротом), открытия в отношении одного из участников реорганизационных процедур по решению суда, ликвидации участвующего в товариществе юридического лица либо обращения кредитором одного из участников взыскания на часть имущества, соответствующую его доле в складочном капитале.

Когда товарищества стали приобретать все большую хозяйственную самостоятельность, возникла потребность охранить существование товарищества от различного рода рисков, связанных с личностью или волей одного или нескольких товарищей, не составляющих большинства. Наиболее распространенным случаем изменения субъектного состава товарищей была смерть одного или нескольких из них. Русское торговое законодательство прямо не определяло последствия смерти товарища, но ставило в обязанность каждого лица, вступающего в товарищество для производства общей торговли, при составлении договора о полном товариществе назначать лицо, долженствующее заступить в случае смерти его место для продолжения общей торговли (ст. 64 Устава торгового), причем это лицо могло быть названо в самом договоре или же, для избежания огласки, в запечатанном пакете, который должен быть вскрыт после смерти товарища (ст. 66 Устава торгового). Если назначения не было сделано, то с целью предотвращения распадения торгового дома товарищи могли соглашением, достигнутым при самом открытии торгового дома, постановить, что товарищество в случае смерти одного из товарищей или заявленного им желания оставить торговый дом продолжается между остальными товарищами с устранением наследников или их законных представителей от вмешательства в распоряжение делами.

В законодательстве европейских стран содержалось обратное правило, поэтому смерть одного из товарищей разрушала товарищество, если иное не было установлено в договоре, что подвергалось справедливой критике со стороны российских ученых. Поэтому в российском дореволюционном обороте действовало правило, если иное не было установлено в учредительном договоре и не состоялось по этому поводу позднейшего соглашения, что наследники вступали во все имущественные права наследодателя, кроме личных, например права распоряжения делами предприятия. Принятые на этих основаниях новые товарищи отвечали всем своим имуществом не только за сделки, заключенные со времени их вступления, но и за сделки, ранее того совершенные, одним словом, за все обязательства, лежащие на товариществе. Противоположное соглашение, конечно, было возможно, но оно имело силу в отношении товарищей, а не третьих лиц.

В гражданском праве советского периода отношение к товариществам несколько изменилось. Идеология социалистического государства не могла допустить ростовщического использования капитала. Поэтому законодатель требовал от товарищей личного участия в делах предприятия. Согласно ст. 289 Гражданского кодекса РСФСР 1922 г. простое товарищество прекращалось вследствие смерти кого-либо из товарищей. Однако в случае смерти товарища товарищество продолжало свою деятельность, если в товарищеском договоре имелось условие о выделении доли умершего или о замещении его наследниками по закону или по завещанию или учреждением, коему имущество умершего передается согласно закону (ст. 290 ГК РСФСР 1922 г.). В случае смерти одного из товарищей, при отказе заместителя умершего вступить в товарищество (ст. 290) товарищество продолжалось, если продолжение его в этих случаях предусмотрено договором товарищества или условлено соглашением остающихся товарищей. Доля выбывающего товарища при этом выделяется наличными деньгами согласно балансу на день выбытия (ст. 292 ГК РСФСР 1922 г.). Эти же правила распространялись на полные товарищества, товарищества на вере и товарищества с ограниченной ответственностью.

В Основах гражданского законодательства Союза ССР и союзных республик 1961 г. и Гражданском кодексе РСФСР 1964 г. товарищеской формы организации юридического лица уже не было. Она была восстановлена только в современном российском гражданском законодательстве.

Согласно ст. 1176 Гражданского кодекса Российской Федерации в состав наследства участника полного товарищества или полного товарища в товариществе на вере входит доля этого участника в складочном капитале соответствующего товарищества. Право наследника на долю наследодателя в складочном капитале товарищества не является безусловным, поскольку законами или учредительными документами хозяйственного товарищества может быть предусмотрена необходимость получения согласия остальных участников товарищества для вступления наследника в хозяйственное товарищество. Поскольку право на долю в складочном капитале и право на участие в товариществе неразрывно связаны между собой, при передаче доли иному лицу к нему переходят права, принадлежавшие наследодателю. Товарищи имеют возможность одобрить нового участника товарищества или отклонить его кандидатуру, исходя из личных качеств наследника. При отклонении кандидатуры нового товарища применяется ст. 78 ГК РФ о порядке и условиях выплаты стоимости части имущества товарищества, соответствующей доле умершего в складочном капитале товарищества. Таким образом, если в согласии на вступление в товарищество в качестве участника полного товарищества или полного товарища товарищества на вере наследнику будет отказано, то он вправе получить от хозяйственного товарищества только действительную стоимость унаследованной доли либо соответствующую ей часть имущества в порядке, предусмотренном применительно к указанному случаю правилами ГК РФ, других законов или учредительным договором товарищества.

Следует особо отметить, что наследник, желающий вступить в товарищество, должен уже иметь или получить к моменту вступления в товарищество статус индивидуального предпринимателя (п. 4 ст. 66 ГК РФ). Если наследник не зарегистрирован в качестве предпринимателя, он вправе либо получить стоимость имущества, соответствующего доле наследодателя в складочном капитале этого товарищества, либо, поскольку в законе не указано иное, зарегистрироваться в качестве индивидуального предпринимателя и с согласия остальных товарищей стать участником товарищества. Возможна ситуация, когда наследник уже является участником другого полного товарищества или полным товарищем в другом товариществе на вере. Поскольку лицо может быть участником только одного полного товарищества (ст. 69 ГК РФ), в этом случае оно не сможет стать полным товарищем при наследовании прав умершего полного товарища в данном товариществе, поэтому будет вправе получить стоимость имущества, соответствующего доле наследодателя в складочном капитале этого товарищества.

Также условием наследования такой доли выступает то, что чтобы после смерти участника товарищества оно продолжило свою деятельность, что может быть предусмотрено учредительным договором товарищества или соглашением остающихся участников (п. 1 ст. 76 ГК РФ). Наследник, вступивший в полное товарищество либо ставший полным товарищем в товариществе на вере, солидарно с другими полными товарищами несет субсидиарную ответственность по всем обязательствам, возникшим до его вступления в товарищество согласно п. 2 ст. 75 ГК РФ. При переходе по наследству доли в уставном капитале товарищества на вере, принадлежавшей вкладчику (коммандитисту), наследник, к которому перешла доля, автоматически становится соответственно вкладчиком товарищества на вере (ст. 1176 ГК РФ). В отличие от перехода по наследству доли участника полного товарищества или доли полного товарища в товариществе на вере при переходе по наследству доли вкладчика специального акта его принятия в число участников товарищества на вере не требуется, поскольку переход по наследству долей вкладчиков не может быть каким-либо образом ограничен учредительным договором товарищества на вере. Таким образом, доля полного товарища (вклад вкладчика-коммандитиста) в складочном капитале, принадлежащая умершему товарищу (вкладчику), и связанные с ней права входят в состав наследуемого имущества.

Глава 3. Правовое регулирование деятельности полных товариществ: анализ современного состояния

3.1 Правоотношения участников полного товарищества

Юридическое содержание участия (членства) в гражданско-правовом образовании является своего рода квинтэссенцией прав и обязанностей участника этого образования. Другими словами, «участник» (или - «член) - упрощенное указание на индивидуальный правовой статус лица, вытекающий из участия в организации. Для товарищеских же образований понятие «членство» логично заменено в законе понятием «участие в товариществе».

Внутренние правоотношения в товариществе можно разделить на две группы. Первая - это отношения «товарищ-товарищество», который мы обозначили как корпоративное правоотношения участия в товариществе. Вторая группа - это отношения товарищей между собой (товарищеские правоотношения участия).

Корпоративное право на участие в товариществе включает в себя следующие правомочия товарища в отношении товарищества:

Право получить часть прибыли товарищества в соответствии с принадлежащей товарищу долей в складочной капитале, если иное не установлено договоренностью товарищей (ст. 74, 85 ГК РФ).

Право участвовать в управлении делами товарищества (ст. 71 ГК).

Право получать информацию о состоянии общих дел (п. 3 ст. 71, подп. 2 п. 2 ст.85 ГК РФ).

Право получить имущество в количестве, пропорциональном вкладу в складочный капитал, оставшееся после удовлетворения требований кредиторов при ликвидации товарищества (право на ликвидационный остаток) (абз. 5 ст. 67 ГК РФ). Содержанием товарищеских прав участия, являются следующие правомочия:

Непосредственно управлять делами товарищества (ст. 71 ГК РФ);

Непосредственно вести дела товарищества (ст. 72 ГК РФ);

Определять порядок распределения убытков и прибыли товарищества (ст. 74);

4. Давать согласие на отчуждение доли в складочном капитале товарищества, принадлежащей выбывающему товарищу (ст. 79 ГК РФ);

Давать согласие на вступление в товарищество правопреемников выбывшего товарища (ст. 78 ГК РФ);

Давать согласие на осуществление кем-либо из товарищей деятельности, однородной с деятельностью самого товарищества; выйти из товарищества (ст. 77 ГК РФ);

Требовать исключения кого-либо из товарищей вследствие грубого нарушения этим товарищей своих обязанностей или обнаружившейся неспособности его к разумного ведению дел (ст. 76 ГК РФ).

Статус товарища является единым как для участников товариществ, невзирая на наличие либо отсутствие у товарищества статуса юридического лица (и подтверждает ранее сделанный вывод о единстве товарищества как гражданско-правовой категории).

Передачу прав товарища не следует отождествлять с уступкой субъективного права (цессией), так как при цессии передается субъективное гражданское право, а передача прав товарища всегда влечет за собой и переход обязанностей товарища по товарищескому договору.

Управление деятельностью полного товарищества осуществляется по общему согласию всех участников. Каждый участник полного товарищества имеет один голос, если учредительным договором не предусмотрен иной порядок определения количества голосов его участников. В частности, количество голосов может ставиться в зависимость от доли участника в складочном капитале товарищества, определяться непосредственно в учредительном договоре или устанавливаться отдельным соглашением.

Каждый участник товарищества независимо от того, уполномочен ли он вести дела товарищества, вправе знакомиться со всей документацией по ведению дел.

Каждый участник полного товарищества вправе действовать от имени товарищества, если учредительным договором не установлено, что все его участники ведут дела совместно либо ведение дел поручено отдельным участникам. При совместном ведении дел товарищества его участниками для совершения каждой сделки требуется согласие всех участников товарищества.

Если ведение дел товарищества поручается его участниками одному или некоторым из них, остальные участники для совершения сделок от имени товарищества должны иметь доверенность от участника (участников), на которого возложено ведение дел товарищества.

Полномочия на ведение дел товарищества, предоставленные одному или нескольким участникам, могут быть прекращены судом по требованию одного или нескольких других участников товарищества при наличии к тому серьезных оснований, в частности вследствие грубого нарушения уполномоченным лицом (лицами) своих обязанностей или обнаружившейся неспособности его к разумному ведению дел. На основании судебного решения в учредительный договор товарищества вносятся необходимые изменения.

Участник полного товарищества обязан участвовать в его деятельности в соответствии с условиями учредительного договора.

Участник полного товарищества обязан внести не менее половины своего вклада в складочный капитал товарищества к моменту его регистрации. Остальная часть должна быть внесена участником в сроки, установленные учредительным договором. При невыполнении указанной обязанности участник обязан уплатить товариществу десять процентов годовых с невнесенной части вклада и возместить причиненные убытки, если иные последствия не установлены учредительным договором.

Участник полного товарищества не вправе без согласия остальных участников совершать от своего имени в своих интересах или в интересах третьих лиц сделки, однородные с теми, которые составляют предмет деятельности товарищества.

При нарушении этого правила товарищество вправе по своему выбору потребовать от такого участника возмещения причиненных товариществу убытков либо передачи товариществу всей приобретенной по таким сделкам выгоды.

Нарушение товарищем своих обязанностей влечет последствия, предусмотренные Гражданским кодексом Российской Федерации (исключение нарушителя из товарищества). Однако товарищи не могут изменить учредительным договором или иным соглашением порядок исключения участника, который включает три важных условия:

) исключение может иметь место только в судебном порядке;

) исключение товарища возможно лишь при грубом нарушении (оценка степени нарушения возлагается на суд);

) требование об исключении может быть заявлено только по единогласному решению остальных участников.

Прибыль и убытки полного товарищества распределяются между его участниками пропорционально их долям в складочном капитале, если иное не предусмотрено учредительным договором или иным соглашением участников. Не допускается соглашение об устранении кого-либо из участников товарищества от участия в прибыли или в убытках. Если вследствие понесенных товариществом убытков стоимость его чистых активов станет меньше размера его складочного капитала, полученная товариществом прибыль не распределяется между участниками до тех пор, пока стоимость чистых активов не превысит размер складочного капитала.

Участники полного товарищества также связаны отношениями взаимной ответственности. Это подтверждается и текстом п. 2 ст. 73 ГК РФ. В частности, законодатель говорит: товарищ «… обязан уплатить товариществу десять процентов годовых с невнесенной части вклада и возместить причиненные убытки, если иные последствия не установлены учредительным договором». Между словами «возместить» и «причиненные убытки» отсутствует местоимение «ему», которое однозначно указывало бы на само товарищество как на управомоченное на получение возмещения лицо. Однако этого указания нет. Следовательно, можно предположить, что если неисполнение договора полного товарищество повлекло за собою убытки у товарища, то он может компенсировать их на основании п. 2 ст. 73 ГК РФ.

Законодательство зарубежных стран также четко разграничивает отношения внутренние и внешние. Внутренние отношения - это отношения по ведению дел, порядку принятия решений, по распределению прибыли и участия в покрытии убытков. В первую очередь внутренние отношения определяются соответствующими положениями учредительного договора. При отсутствии в договоре полного товарищества об ином, каждый из участников товарищества имеет право на ведение дел. Согласно ст. 69 ГК Республики Беларусь каждый из участников, если учредительным договором не установлено иное, также вправе действовать от имени товарищества.

Неодинаково решается вопрос о возможности назначения в качестве уполномоченного на ведение дел лица, не являющегося участником товарищества. Такая возможность допускается правом Франции, но исключается правом ФРГ. Лица, уполномоченные договором, вправе совершать от имени товарищества лишь такие действия, которые являются обычными для предприятия данного рода. Для совершения действий, выходящих за рамки обычных дел предприятий данного рода, требуется согласия всех участников. По праву ФРГ при обычных сделках действует принцип самостоятельного ведения дел для всех участников. Как правило, обычными сделками считаются сделки, заключенные в области деятельности товарищества. Для заключения необычных сделок необходимо решение всех участников товарищества. Как было сказано выше, что при совершении участниками полного товарищества действий, выходящих за рамки обычных дел фирмы, требуется согласие всех участников, не предусматривается какой-либо обязательной формы выражения согласия.

Договор, однако, может предусматривать, что решения принимаются большинством голосов. При отсутствии такого соглашения каждый участник товарищества имеет право на один голос, независимо от размера внесенного вклада. При грубом нарушении обязательств или неспособность к надлежащему ведению дел, участник товарищества может быть лишен полномочий на ведение дел по требованию других участников или по решению суда.

По праву ФРГ участники полного товарищества могут договариваться о порядке ведения дел, отклоняясь от изложенных в законодательстве положений. Необходимо лишь соблюдать требование, чтобы хоть один из участников обладал неограниченными полномочиями на ведение дел. Все участники товарищества обязуются способствовать достижению совместной цели, поэтому все они подчиняются «общему долгу верности», который запрещает участникам конкурировать с самим товариществом. Это подразумевает для них запрет на участие в любом другом торговом обществе, имеющим сходную с полным товариществом сферу деятельности. В случае несоблюдения этого запрета, прибыль полученная от сделки передается товариществу.

К внутренним отношениям полного товарищества относится также порядок принятия решений. Принимаемые решения нуждаются в одобрении со стороны всех участников, если в учредительном договоре нет положения о том, что принятие решений возможно по большинству голосов.

Одним из существенных моментов во внутренних отношениях между участниками является порядок распределения прибыли и убытков. В конце каждого года определяются прибыль и убытки товарищества. Порядок распределения прибыли устанавливается договором. При отсутствии соответствующих положений в договоре применяются различные принципы распределения прибыли между участниками, так, во Франции прибыль между участниками распределяется соразмерно сделанными ими вкладом. В ФРГ участнику предоставляется право на получение 4 % номинальной суммы сделанного вклада. Остаток прибыли, также как и возможные убытки распределяются поровну с количеством участников.

3.2 Ответственность участников полного товарищества

Полные товарищи отвечают по обязательствам товарищества только при недостаточности у него собственного имущества, то есть субсидиарно. Хотелось бы пояснить, что следует вообще понимать под субсидиарной ответственностью. Под субсидиарной ответственностью следует понимать такую ответственность, возлагается на лицо с законодательством, иными нормативными актами, условиями обязательства дополнительно к ответственности основного должника по обязательству и наступающая в той мере, требование кредитора не удовлетворено основным должником.

Субсидиарная ответственность имеет следующие основные признаки:

она никогда не существует самостоятельно, а всегда имеет дополнительный характер. Стоит заметить, что она может осуществляться только, если должник не может удовлетворить требование. Само существование и в рамках данного конкретного обязательства субсидиарной ответственности ставится в зависимость от ответственности основного должника;

она может быть установлена законом (например, для полного товарищества она установлена в ст. 75 ГК РФ) и иными правовыми актами. И уж если она установлена в законе, то всегда должна иметь место, в противном случае она может быть установлена по соглашению сторон в конкретном обязательстве;

требования кредиторов обязательно должны быть предъявлены сначала к основному должнику, а затем уже к субсидиарному должнику. Бесспорное взыскание с должника средств по общему правилу не допускается. При этом если стороны в договоре между собой предусмотрели бесспорное взыскание средств с основного должника, то кредитор должен принять меры, удовлетворить требование именно таким путем. И только в том случае, если невозможно, обратиться к лицу, несущему субсидиарную ответственность. Что касается процедурных вопросов, то согласно п. 3 ст. 399 ГК РФ субсидиарный должник будет отвечать исключительно тогда на требования, предъявленные ему кредитором, когда он предупредит о них основного должника. Так как требования кредитора имеют письменную форму, то уведомление о них должно иметь таковую и должно быть сделано до удовлетворения требований кредитора. В противном случае, если не был соблюден данный порядок, при подаче в судебный орган иска в порядке регресса против него основной должник имеет право выдвинуть все те возражения, он вправе был выдвинуть против кредитора, а в данном случае - против субсидиарного должника.

В случае если у основного должника отсутствуют денежные средства, то в случае можно привлекать субсидиарного должника. В случае если же основной должник признал долг, но отказывается по нему платить, то взыскание обращается на его имущество, за исключением того, на по законодательству не может быть обращено взыскание. Вот к примеру, предметы домашней обстановки, утварь, одежда, необходимая для должника и состоящих на его иждивении лиц (на каждое лицо - 1 летнее пальто, 1 зимнее пальто, 1 зимний костюм, 1 летний костюм), обувь, белье, постельные принадлежности, кухонная и столовая утварь, находившаяся в употреблении (за исключением предметов, сделанных из драгоценных металлов, а также имеющих художественную ценность), мебель -по 1 кровати и стулу на каждое лицо, 1 стол и шкаф на семью, все детские принадлежности и другое имущество, не может быть обращено взыскание согласно гражданско-процессуальному законодательству.

Как мы уже успели определить, все участники полного товарищества несут субсидиарную ответственность. При этом эта ответственность носит солидарный характер согласно п. 1 ст. 75 ГК РФ, что с общим правилом ст. 323 ГК РФ о правах кредитора в солидарном обязательстве дает ему право либо взыскать долг с одного из участников товарищества (как правило, самого обеспеченного), либо требовать исполнения от всех участников, что крайне не выгодно для кредитора. При этом товарищ, полностью исполнивший за всех остальных обязательство перед кредитором, тем самым их от него, сам заступает на место кредитора и имеет право регрессного требования к остальным участникам в равных долях, за вычетом доли, падающей на него самого.

При этом, если кто-то из должников не смог оплатить долг, он падает в равной доле на остальных должников и на должника, исполнившего солидарную обязанность (ст. 235 ГК РФ).

Как уже говорилось выше, участники полного товарищества несут ответственность всем имуществом по обязательствам товарищества, так как в законе не указано, что они отвечают исключительно имуществом, полученным от участия в товариществе. В случае если взыскание обращается на имущество участника полного товарищества - юридическое лицо следует руководствоваться положением о порядке обращения взыскания недоимок по налогам и иным обязательным платежам, уплачиваемым юридическими лицами в бюджет и в государственные внебюджетные фонды на их имущество в случае отсутствия денежных средств на счетах в банках, зарегистрированном в Министерстве юстиции РФ от 24 июля 1994 г. № 609.

те участники будут учредителями товарищества (юридические лица и физические лица, создали само товарищество, работали в нем и утверждали его учредительный договор, внесли первоначальные вклады в складочный капитал товарищества, учредительный договор и зарегистрировали товарищество в установленном порядке и совершили другие действия). Эти лица были участниками товарищества с момента его создания;

те участники, которые не будут учредителями полного товарищества и были приняты в него после его создания процессе его деятельности, в порядке, установленном договором учредителей.

Такое разделение всех участников имеет принципиальное значение, так как согласно п. 2 ст. 75 ГК РФ те участники, которые не будут учредителями, отвечают наряду с другими участниками по обязательствам, возникшим до их вступления в товарищество.

А если же участник решил выйти из товарищества, то он не несет ответственности по обязательствам, возникшим после его выбытия. По всем остальным обязательствам он несет ответственность наравне с другими участниками в течение 2-х лет. Данный срок отсчитывается не с момента выбытия участника из товарищества, а с момента утверждения отчета за тот год, с которого участник выбыл из товарищества. Годовой отчет должен быть утвержден в соответствии с учредительным договором и другими нормативными актами.

Хотелось бы сделать еще одно замечание относительно ответственности участников полного товарищества по его обязательствам. Так, в законодательстве четко не разрешен вопрос относительно того, должны ли кредиторы товарищества после предъявления ему предварительных требований в случае недостаточности его имущества предъявлять их к конкретному или любому участнику товарищества. Дело в том, что в случае ликвидации полного товарищества его участники в таком случае окажутся в крайне затруднительном положении, если не будет установлен предварительный порядок обращения требований к товариществу в целом. Такое положение крайне важно еще и потому, что против иска, вытекающего из договоров, заключенных товариществом в процессе его деятельности, отдельному участнику, конечно, защищаться намного труднее, чем юридическому лицу. Чтобы избежать такой опасности, есть только одно средство: не вступать в товарищества. Данный совет может дать каждый, но надо же все-таки найти выход из положения. Из-за такой обременительной ответственности данная организационно-правовая форма коммерческих юридических лиц практически не применяется. Законодатель должен учесть все перечисленные выше обстоятельства и принять меры для того, чтобы полная ответственность участников товарищества не была несправедливо тягостна для них, особенно когда полное товарищество прекращает существование. К примеру, можно установить сокращенные - по сравнению с общим правилом - сроки исковой давности.

Данная ответственность распространяется и на участников, выбывающих из товарищества (имеется виду ответственность в течение 2-х лет). Участники по соглашению между собой не могут ни ограничить, ни исключить ответственность по обязательствам товарищества.

ГК РФ не предъявляет особых требований к складочному капиталу полного товарищества, так как высокая степень ответственности исключает такую необходимость. Ведь для любого участника полного товарищества все равно сохраняется риск наступления неограниченной ответственности по долгам товарищества всем имуществом. Также имущество каждого из товарищей становится дополнительной гарантией для возможных кредиторов. В связи с данным в ГК РФ не содержится требований о минимальном складочном капитале для полного товарищества, и в нем он не определен. Все же какая-то имущественная база у полного товарищества должна быть. Минимальный капитал, должен быть у полного товарищества, установлен положением о порядке государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности, утвержденном Указом Президента РФ от 8 июля 1994 г. «Об упорядочении государственной регистрации предприятий и предпринимателей на территории РФ» № 1482. Согласно п. З данного положения минимальный складочный капитал для регистрации ПТ должен быть не менее суммы, равной 100-кратному размеру минимальной оплаты труда в месяц, установленному законодательством РФ на дату представления учредительных документов для регистрации.

Данный складочный капитал позволяет полному товариществу участвовать в гражданском обороте и вместе с тем именно из него удовлетворяются в первую очередь требования кредиторов товарищества. Поэтому при уменьшении стоимости чистых активов полного товарищества до размера, меньшего, чем первоначально зарегистрированный складочный капитал, товарищество не вправе распределять прибыль между участниками согласно п. 2 ст. 74 ГК РФ. Активы, о которых идет речь в данном пункте ст. 74 ГК РФ, - ϶ᴛᴏ имущество товарищества, состоящее из основных средств, других долгосрочных вложений, включая материальные и нематериальные активы, оборотные средства, финансовые активы товарищества. Чистые же активы полного товарищества составляют его активы, которые не обременены какими-либо обязательствами (залоговыми, по уплате налогов, взносов, пошлин и т.п.). В случае если все-таки в таком положении участники все же решат распределить полученную прибыль между собой, то бы означало начало ликвидации товарищества. То есть по сути между ними распределяется имущество товарищества при наличии у последнего значительных финансовых потерь. А так как при существует реальная возможность последующего предъявления кредиторами требований и обращения взыскания на имущество товарищества, изложенная ситуация предполагала бы фактическое распределение между полными товарищами их личного имущества.

Все сказанное выше объясняет не только участие предпринимателя исключительно в одном товариществе (п. 2 ст. 69 ГК РФ), но и значение указания в фирменном наименовании товарищества имен (наименований) его участников. Ведь, ориентируясь на указание, контрагенты товарищества будут оценивать и его потенциальную платежеспособность, учитывая состоятельность отдельных товарищей.

Заключение

Полным товариществом, признается объединение, участники которого физические лица, частные предприниматели или юридические лица в соответствии с заключенным между ними учредительным договором, прошедшим государственную регистрацию, объединившись под общим фирменным наименованием, занимаются от имени товарищества предпринимательской деятельностью и солидарно несут при недостаточности имущества товарищества субсидиарную ответственность по его обязательствам всем принадлежащим им имуществом.

Решения по всем существенным вопросам деятельности товарищества (например, о совершении крупной сделки) принимаются с общего согласия всех участников, т.е. единогласно. В то же время учредительным договором могут быть предусмотрены случаи, когда решение принимается большинством голосов участников. В этих случаях важное значение приобретает то обстоятельство, что каждый участник товарищества, независимо от его вклада в складочный капитал, имеет один голос. Правда, при условии, что договором не предусмотрен иной порядок определения количества голосов участников.

Прибыль товарищества распределяется между участниками пропорционально их вкладам в складочный капитал, если договором не предусмотрено иное. Возможность предусматривать иной порядок распределения прибыли является существенной особенностью товарищества.

Что касается ведения дел полного товарищества, т.е. осуществления его хозяйственной деятельности, то все зависит от соответствующих положений учредительного договора. Типичными можно считать два полярных решения:

Все участники товарищества ведут дела совместно;

Ведение дел поручается одному участнику.

При совместном ведении дел оперативность, гибкость принятия решений снижаются, т.к. для совершения каждой сделки, независимо от ее суммы, потребуется согласие всех участников товарищества. Поэтому более удобным является второй вариант: ведение дел поручается одному участнику, но в то же время в учредительном договоре предусматриваются вопросы, по которым решение принимается совместно всеми участниками.

Если ведение дел поручается одному участнику, то ему должны компенсироваться затраты на ведение дел товарищества. Порядок компенсации предусматривается договором или отдельным соглашением участников. Точно так же любому участнику должны компенсироваться понесенные им затраты при выполнении обязанностей, возложенных на него условиями учредительного договора. Ни акционерное общество, ни общество с ограниченной ответственностью такой возможности не имеют.

Т.о. полное товарищество имеет целый ряд специфических черт, но главными из которых можно считать две.

Во-первых, любой из участников полного товарищества действует от имени товарищества в целом, т.е. предпринимательская деятельность участников товарищества признается деятельностью самого товарищества.

Вторая особенность заключается в системе ответственности. Участники полного товарищества несут солидарную неограниченную ответственность всем своим имуществом по долгам товарищества (ст. 69 ГК РФ). Сущность такой ответственности заключается в том, что при отсутствии у товарищества достаточного количества средств для погашения задолженности организации перед кредиторами ответственность распространяется на имущество участников товарищества, в том числе и на их личное имущество. При этом кредитор товарищества имеет право по своему усмотрению направить взыскание, как имущество товарищества, так и на личное имущество любого из соучастников. Тем самым не исключена возможность, когда по сделке заключенной одним из участников товарищества, в конечном счете, отвечать будут другие участники, причем своим личным имуществом. Каждый участник полного товарищества отвечает по обязательствам товарищества всем своим имуществом вне зависимости от его доли в полном товариществе и от доли участия остальных. Условия ответственности участников полного товарищества, зафиксированные в законе, не могут быть изменены или устранены какими бы то ни было соглашениями его участников под угрозой признания таких соглашений ничтожными (п. 3 ст. 75 ГК РФ).

Именно такая неограниченная ответственность «отпугивает» от создания коммерческой организации в форме товарищества, поскольку при нестабильной экономике в нашей стране можно в буквальном смысле остаться «голым». Поэтому товарищества практически не встречаются в гражданском обороте.

Правила об ответственности в полном товариществе распространяются и на тех его участников, которые не являются его учредителями, а вступили в организацию уже после ее регистрации. В этом случае предполагается, что будущие участники товарищества должны подробно ознакомиться с особенностями этой организационно-правовой формы и с конкретным финансовым положением избранной ими организации еще до момента вступления. Строгие меры ответственности по долгам полного товарищества распространяются и на его выбывших участников. Последние продолжают нести ответственность по долгам товарищества, возникшим до момента их выбытия, в течение двух лет со дня утверждения годового отчета организации за год, в котором состоялось их выбытие (п. 2 ст. 75 ГК РФ).

Жесткая система ответственности полного товарищества обусловливает его применение в основном в рамках семейных или узкоспециальных фирм, которые объединяют давно знакомых друг другу лиц или родственников, где достаточно распространены личные доверительные отношения между участниками. Утрата или изменение такого характера взаимоотношений между участниками влечет обычно прекращение деятельности товарищества.

Вместе с тем эта система ответственности полного товарищества имеет и свои положительные черты, поскольку делает его весьма привлекательным для потенциальных инвесторов и кредиторов, тем самым, повышая кредитоспособность товарищества. Уже сам факт создания организации в такой форме говорит об уверенности его участников в успехе дела, надежности предприятия и честном отношении к бизнесу. Именно этим можно объяснить, что большинство наиболее солидных торговых товариществ в дореволюционной России создавались в форме полного товарищества.

В соответствии с п. 4 ст. 66 ГК РФ участниками полного товарищества (полными товарищами) могут быть только индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации. Тем самым, как мы видим, закон здесь исключает из числа участников иных лиц, не являющихся предпринимателями.

Управление делами товарищества, по общему правилу, происходит единогласно, однако участники могут договориться и о том, что решение принимается большинством голосов товарищей (п. 1 ст. 71 ГК РФ). Каждый участник имеет один голос, если только учредительным договором не предусмотрена зависимость числа принадлежащих участнику голосов от размера его имущественного вклада.

Финансовая деятельность полного товарищества, как любого юридического лица, строится на основе складочного капитала его участников. Сведения об этом капитале содержатся в учредительном договоре, где, кроме того, должен быть рассмотрен вопрос о размере доли каждого участника товарищества и порядке ее внесения. При этом закон не требует для полного товарищества минимального складочного капитала, поскольку гарантией прав его кредиторов служит личное имущество его участников.

Поскольку для любого участника полного товарищества всегда сохраняется риск наступления неограниченной ответственности по долгам товарищества всем своим личным имуществом, никто из полных товарищей не может быть устранен от участия, как в прибылях, так и в убытках товарищества, даже если на этот счет есть специальные соглашения между участниками по поводу активного или, наоборот, менее активного участия в делах товарищества (п. 1 ст. 74 ГК РФ).

Выход из состава полного товарищества может быть добровольным (по воле выбывающего участника) или принудительным (помимо воли выбывающего участника товарищества).

При выходе из товарищества участник вправе получить денежный эквивалент своей доли в имуществе товарищества, а при наличии соответствующего условия в учредительном договоре эта доля может быть полностью или частично выдана ему имуществом в натуре. Участник полного товарищества может передать свою долю в имуществе товарищества или ее часть другому товарищу, либо третьему лицу, однако с обязательного согласия всех остальных товарищей (ст. 79 ГК РФ). При отсутствии такого согласия участник может либо остаться в товариществе, отказавшись от своего первоначального решения, либо выйти из него с выплатой денежного эквивалента доли (или выдачей имущества в натуре). При этом у других товарищей не возникает права преимущественной покупки доли выбывающего участника.

Ликвидация полного товарищества происходит или при возникновении общих обстоятельств, влекущих ликвидацию юридического лица (ст. 61 ГК РФ), или при утрате тех особых лично-доверительных отношений между участниками, о которых уже говорилось (п. 1 ст. 76 ГК РФ). Если в полном товариществе остается единственный участник, ему дается возможность в течение шести месяцев преобразовать свое товарищество в общество с одним участником.

Список использованной литературы

Нормативный материал

1.Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 N 51-ФЗ (ред. от 05.05.2014) // Консультант Плюс

Гражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая) от 26.01.1996 N 14-ФЗ (ред. от 21.07.2014) // Консультант Плюс

Федеральный закон «О некоммерческих организациях» от 12.01.1996 N 7-ФЗ (ред. от 21.07.2014) // Консультант Плюс

Специальная литература

4.Виноградова О.Ю. О некоторых особенностях наследования прав, связанных с участием в хозяйственных товариществах и обществах // Юрист. - 2009. - №8. - С. 28-31.

Галазова З.В. Незаконность реорганизации юридического лица и ее правовые последствия // Журнал российского права. - 2012. - N 9. - С.114-119.

Ганижев А.Я. Проблема правового статуса органа юридического лица и пути ее разрешения в российском гражданском законодательстве // Журнал российского права. - 2010. - N 7. - С.110-117.

Гордеева Е.В. Государственная регистрация юридических лиц в проекте ГК РФ // Журнал российского права. - 2013. - N 3. - С.117-121.

Грибанов В.П. Юридические лица. - М.: Изд-во Моск ун-та, 2010. - 28 с.

Гурин Н.В. Ограничения при осуществлении иностранных инвестиций в хозяйственные общества в России // Закон. - 2009. - № 10. - 151-163 с.

Гусева Т.А. Сравнительный анализ организационно-правовых форм осуществления предпринимательской деятельности в российском и англо-американском законодательстве // Законы России: опыт, анализ, практика. - 2009. - № 12. - С. 78-89.

Дмитриева Л.М. Корпоративные обязанности участников товариществ и обществ // Законы России: опыт, анализ, практика. - 2011. - №3. - С. 26-32.

Егорова М. Прекращение обязательств ликвидацией юридического лица // Хозяйство и право. - 2010. - N 12. - С. 108-112.

Ефимова Л. О правовой природе госкорпораций // Хозяйство и право. - 2008. - N 8. - С.59-68.

Ибрагимова М.М. Некоторые особенности осуществления хозяйственной деятельности в хозяйственных товариществах // Право и государство: теория и практика. - 2008. - № 10. - С. 44-45.

Козлова Н.В. Понятие и сущность юридического лица. Очерк истории и теории: Учебное пособие.- М.: Статут, 2009. - 103 с.

Косякин К.С. Право на управление собственными делами как субъективное право юридического лица // Бюллетень нотариальной практики. - 2008. - №1. - С. 33-35.

Кошелев Я. Актуальные проблемы реорганизации юридических лиц // Хозяйство и право. - 2010. - N 3. - С.104-111.

Мельникова Т.В. Полное и коммандитное товарищества в России и Соединенных Штатах Америки: сравнительно-правовой аспект: монография. - Красноярск, 2012. - 140 c.

Мельникова Т.В. Полное товарищество и товарищество на вере в праве России и Соединенных Штатов Америки: монография. - Красноярск, 2011. - 138 c.

Нишневич Ю.Е. Проблемы развития хозяйственных товариществ в России // Закон и право. - 2010. - № 8. - С. 41-43.

Овод И.В. Товарищества в основных правовых системах // Вестник ВЭГУ. - 2010. - №5. - С. 28-31.

Пасторин Б. Реорганизация юрлиц // Финансы и закон. - 2010. - N 24. - С. 92-95.

Пахомова Н.Н. Природа права участия учредителя (участника) хозяйственного товарищества (общества) // Юридический мир. - 2009. - N 2. - С. 63.

Плешков Д.В. Об основаниях ответственности юридического лица // Закон. - 2011. - N 1. - С.137-142.

Расстригина И.А. Реорганизация юридических лиц. - М.: Финансовая газета, 2009. - 48с.

Серова О.А. Законодательство о юридических лицах: возможные пути совершенствования // Гражданское право. - 2009. - №4. - С.17-21.

Серова О.А. Юридические лица в гражданском праве: учебное пособие. - Самара: Самар. гуманит. акад., 2008. - 100 с.

Соловьева С.В. Некоммерческие юридические лица: конфликты внутренние и внешние // Журнал российского права. - 2013. - N 1. - С.39-52.

Сумской Д.А. Обособленные подразделения юридического лица в теории гражданского права // Российская юстиция. - 2011. - N 11. - С.10-16.

Суханов Е.А. О Концепции развития законодательства о юридических лицах // Журнал россиского права. - 2010. - N 1. - С.5-12.

Тальчиков С. А., Шаляпин С. О. Складничество как прообраз простого товарищества // История государства и права. - 2008. - № 10. - С. 14-15.

Тальчиков С. А.,Голишевская О.Г. Негласное товарищество как форма организации совместной деятельности //Актуальные проблемы правовой науки. Межвузовский сборник научных трудов. Выпуск 4. / Сост. и отв. ред. С. О. Шаляпин. - Архангельск: Поморский государственный университет им. М. В. Ломоносова, 2006. - 440 с.

Тарасенко Ю.А. О развитии коммерческих организационно-правовых форм в России (на примере хозяйственных товариществ и обществ. Корпорации и учреждения: Сборник статей / Отв. ред. М.А. Рожкова. - М.: Статут, 2009. - 377 с.

Тарасов О.И. Проблемы административно-правового статуса российских юридических лиц публичного права // Закон. - 2012. - N 12. - С.156-162.

Чаркин С.А. Полное товарищество и товарищество на вере в АПК // «Черные дыры» в Российском законодательстве. - 2008. - № 3. - С. 87-88.

Шейнин Л.Б. Юридические лица хозяйственного профиля (вопросы корпоративного права) // Юрист. - 2008. - N 5. - С. 43-57.

Шуклов Л.В. Стоит ли порождать новые юридические лица? // ЭКО. - 2010. - N 10. - С.146-155.

Отправить свою хорошую работу в базу знаний просто. Используйте форму, расположенную ниже

Студенты, аспиранты, молодые ученые, использующие базу знаний в своей учебе и работе, будут вам очень благодарны.

Все субъекты хозяйствования, пожелавшие работать на оптовом рынке электрической энергии Украины, должны подписать договор в целом, без каких-либо оговорок.

Н а практике классифицировать договор как публичный договор или договор присоединения окажется не так просто. Если в части договора розничной купли-продажи вопрос регламентирован самим Гражданским кодексом Украины, то в отношении других договоров, не упомянутых в кодексе, того же договора снабжения электрической энергией или договора оптового рынка электрической энергии Украины, о которых говорилось выше, вопрос остается открытым. Следовательно, круг договорных отношений, регулируемых договором присоединения, следует определять непосредственно в актах гражданского законодательства.

В юридической литературе встречаются утверждения о том, что одной из основных сфер применения договора присоединения являются отношения с монополистами, которые в связи с отсутствием конкуренции навязывают в формуляре свои условия контрагентам.

П о отношению к монополистам, а особенно к естественным монополистам, необходимо применять практику утверждения стандартных договоров на приобретение их товаров или предоставление ими услуг органом, осуществляющим регулирование деятельности субъектов монополии, что позволит уравновесить интересы монополиста и потребителя его товаров, работ или услуг.

Следует обратить внимание на нормы Гражданского и Хозяйственного кодексов Украины в отношении стандартных договоров .

В практике регулирования договорных отношений субъектов хозяйствования в настоящее время достаточно широко используются стандартные формы, так называемые типовые или примерные договора. Стандартные договора, как правило, утверждаются Кабинетом Министров Украины или органами исполнительной власти путем издания нормативно-правовых актов.

В законодательстве Украины до принятия новых кодексов отсутствовало четкое определение стандартных договоров. В новых кодексах определение присутствует, однако понятия стандартного договора и порядок его применения отличаются.

Из смысла статьи 630 Гражданского кодекса Украины следует, что применение или неприменение типового договора для оформления сделки зависит от волеизъявления сторон договора. Исходя из такой позиции, типовой договор является для участников договора рекомендацией по согласованию его отдельных условий.

Иную позицию в этом вопросе занимает Хозяйственный кодекс Украины. Положениями этого кодекса различаются типовой и примерный договора , регулируется порядок их применения.

Так, в статье 179 Хозяйственного кодекса Украины определено, что при заключении хозяйственного договора стороны могут определять текст договора на основе:

- свободного волеизъявления, когда стороны имеют право согласовывать по своему усмотрению любые условия договора, которые не противоречат законодательству;

Примерного договора, рекомендованного органом управления субъектам хозяйствования для использования при заключении ими договоров, когда стороны имеют право по взаимному согласию менять отдельные условия, предусмотренные примерным договором, или дополнять его содержание;

Типового договора, утвержденного Кабинетом Министров Украины, или в случаях, предусмотренных законом, другим органом государственной власти, когда стороны не могут отступать от содержания типового договора, но имеют право конкретизировать его условия;

Договора присоединения, предложенного одной из сторон для других возможных субъектов, когда эти субъекты в случае вступления в договор не имеют права настаивать на изменении его содержания.

Как вид но , кодексы придерживаются диаметрально противоположного порядка применения стандартного договора.

Учитывая несогласованность между нормами кодексов в вопросах договорных отношений, для практического применения положений кодексов важно определить роль каждого кодекса в их регулировании.

По поводу соотношения норм Гражданского и Хозяйственного кодексов Украины в юридической литературе разгорелась яростная полемика.

Мнения ученых относительно соотношения кодексов разделились, в юридической литературе этот вопрос широко дебатируется.

Цивилисты утверждают о верховенстве Гражданского кодекса Украины . О ни считают, что Гражданский кодекс Украины является тем основополагающим нормативным актом, согласно которому производится правовое регулирование всех имущественных отношений товарно-денежного характера, иначе говоря, кодекс является законом и общего действия, и специальным законом, а особенности регулирования имущественных отношений субъектов хозяйствования регулируются Хозяйственным кодексом Украины ( 23 ). А поскольку большую юридическую силу имеет Гражданский кодекс Украины, то в случае коллизии норм кодексов следует руководствоваться законом с большей юридической силой.

Их оппоненты отводят Гражданскому кодексу Украины роль общего закона, а Хозяйственному - роль специального закона, которым определены особенности регулирования отношений в сфере хозяйствования. Сторонники Хозяйственного кодекса Украины считают, что его нормы, как специальные в сфере хозяйственных отношений, являются приоритетными, и только в случае, если в Хозяйственном кодексе Украины отсутствуют определенные положения, отношения должны регулироваться нормами Гражданского кодекса Украины.

Например, А. Бобкова утверждает, что такое соотношение кодексов подтверждается нормами самих кодексов. Так, часть вторая статьи 9 Гражданского кодекса Украины допускает, что законом может быть предусмотрено специальное регулирование имущественных отношений в сфере хозяйствования, а с этой статьей корреспондируется часть вторая статьи 4 Хозяйственного кодекса Украины, согласно которой особенности регулирования имущественных отношений субъектов хозяйствования определяются этим кодексом ( 2 ).

Б олее убедительным выглядит мнение ученых о том, что правоотношения в сфере предпринимательства, а значит, и договорные отношения в этой сфере следует регулировать нормами Хозяйственного кодекса Украины.

П роблема размежевания гражданских правоотношений от отношений в сфере хозяйствования на сегодня является дискуссионной, и должна решаться путем усовершенствования норм обоих кодексов, а также в процессе практического применения их положений.

2. Тест

Обозначьте правильный ответ.

Предмет правового регулирования хозяйственной деятельности состоит:

а ) определенные законодательством Украины основные принципы хозяйствования в Украине, хозяйственные отношения, которые возникают в процессе организации и осуществления неккомерческой хозяйственной деятельности между государственными органами - субьектами хозяйствованиния, потребителями органами внутренних дел, прокуратуры, суда (хозяйского суда), надзор и контроль вышестоящих органов за этой деятельностью с целью получения прибыли.

б ) определенные международными правовыми нормами и законодательством Украины хозяйственные отношения, которые возникают при осуществлении субьектами хозяйствования предпринимательской деятельности, надзор и контроль за этой деятельностью со стороны государства с целью координации рынков товаров и услуг в Украине и их перемещение через таможенную границу.

в ) определенные законодательством Украины основные принципы хозяйствования в Украине, хозяйственные отношения, которые возникают в процессе организации и осуществлении хозяйственной деятельности между субьектами хозяйствования, между субьектами хозяйствования и другими участниками отношений в сфере хозяйствования, надзор и контроль за этой деятельностью со стороны государства с целью устранения незаконности в области хозяйствования, которая может привести к негативным последствиям как для субьектов хозяйствования, предпринимателей и потребителей, так и для экономики Украины в целом.

Правильный ответ - ответ В

Определенные законодательством Украины основные принципы хозяйствования в Украине, хозяйственные отношения, которые возникают в процессе организации и осуществлении хозяйственной деятельности между субьектами хозяйствования, между субьектами хозяйствования и другими участниками отношений в сфере хозяйствования, надзор и контроль за этой деятельностью со стороны государства с целью устранения незаконности в области хозяйствования, которая может привести к негативным последствиям как для субьектов хозяйствования, предпринимателей и потребителей, так и для экономики Украины в целом.

3. Тест

Обозначьте лишнее

Для государственной регестрации субьекта хозяйствования подаються такие документы:

а ) решение собственника (собственников) имущества или уполномоченного ним (ними) органа в случаях, предусмотренных законом;

б ) нотариально заверенная расписка одного из супругов (в случае пребывания во время регистрации в законном браке) про его согласие на занятие супруга/супруги хозяйственной деятельностью;

в ) учредительные документы, предусмотренные законом для соответствующего вида юридических лиц;

г ) решение Антимонопольного комитета Украины о согласии на создание, реорганизацию (слияние, присоединение) субъектов хозяйствования в случаях, предусмотренных законом;

д ) документ (документы), что удостоверяет уплату основателем (основателями) взноса в уставный фонд субъекта хозяйствование в размере, установленном законом;

е ) почтовый пакет установленного образца как гарантированный взнос своевременной государственной регистрации;

ж ) регистрационная карточка установленного образца;

з ) документ, который удостоверяет уплату средств за государственную регистрацию;

и ) документ, который удостоверяет несудимость и несодержание под стражей на момент создания предприятия.

б) нотариально заверенная расписка одного из супругов (в случае пребывания во время регистрации в законном браке) про его согласие на занятие супруга/супруги хозяйственной деятельностью;

е) почтовый пакет установленного образца как гарантированный взнос своевременной государственной регистрации;

и) документ, который удостоверяет несудимость и несодержание под стражей на момент создания предприятия.

Список использованной литературы

1. Аксенов И. Некоторые проблемы законодательного регулирования предпринимательства. - 1998. -№ 1.

2. Бобкова А.Г. О соотношении ГК и ХК Украины// Юридическая практика. - 2003. - № 30. - с.10

3. Бобкова А.Г. Правовое обеспечение рекреационной деятельности. - Донецк: Юго - Восток, 2000. - 308 с.

4. Васильев А.С., Мучник А.Г. Законодательная защита социальных интересов как способ управления экономикой. - Одесса: Астро Принт, 1999. - Т. 2. - С. 210 - 218.

5. Гайворонский В., Жушман В. Предпринимательство, хозяйсвенная и трудовая деятельность: законодательное регулирование. - 1998. - № 9.

6. Господарський кодекс України. - К.: Істина, 2003.

7. Господарський процесуальний кодекс України // Кодекси України. - К., 1998. - Кн. 1.

8. Грузинський І.М., Кравчук В.М., Пограничний Є.П. Державна реєстація суб"єктів підприємницької діяльності: Наук. - практ. посіб. - Л., 2000.

9. Гуйван П. Стандартный договор и его место в регулировании договорных отношений// Підприємництво, господарство і право. - 2003. - № 9. - с. 10

10. Знаменский Г.Л. Хозяйсвенное законодательство Украины: формирование и перспективы развития. - 1996. - 63 с.

11. Ионов В. Бизнес - право: Учебное пособие. - М.: ПРИОР, 1998.- 112 с.

12. Крат В. Договір приєднання: реалії та перспективи // Підприємництво, господарство і право. - 2003. - 2003. - № 1. - с.50

13. Круглова Н.Ю. Хозяйственное право. - М.: Рус. Деловая лит., 1997. - 608

14. Курбатов А.Я. Сочетание частных и публичных интересов при правовом регулировании предпринимательской деятельности. - М., 2001. - 212 с.

15. Лаптев В.В. Предпринимательское право: понятие и субьекты. - М., 1997.

16. Магазинер Я.М. Советское хозяйственное право. - М., 1928.

17. Мамутов В.К. Правовое регулирование хозяйственной деятельности в смешанной экономике // Экономика - право - государственное регулирование: Сб. научных трудов. - Донецк: ИЗПИ НАН Украины, 1993. - С. 3 - 17.

18. Назаров Ю. Гарантии свободы предпринимательской деятельности в сфере регистрации. - № 1. - С. 22 - 26.

19. Петров И.В. Коммерческое право: Учебник. - СПб.: Изд - во Михайлова В.А., 2001. - с. 656.

20. Подцерковный О.П. Дерегуляция єкономических процессов и изменение режима нормирования расчетніх отношений в Украине. - Одеса: АстроПринт, 1999. - С. 330 - 338.

21. Положення про державну реєстрацію суб"єктів підприємницької діяльності: Затв. Постановою Кабінету Міністрів України від 25.05.98.

22. Саніахметова Н.О. Підприємницьке право. - К., 2003.

23. Підприємницьке право України / За ред. Р. Шишки. - Х., 2000.

24. Цивільне право. Загальна частина: Підр.// Під. ред. Я.М.Шевченко. - К. - 2003. - с.14

25. Шнипко О. Сутність підприємницької діяльності та основні умови розвитку ії в Україні // Підприємництво, господарство і право. - 2002. - № 6.

26. Щербина В. С. Господарське право України. - К., 2003.

27. Шкредов В.Н. Єкономика и право. - М., 1990.

28. Єкономика - право - государственное регулирование. - Донецк: ИЭПИ НАН Украины, 1992.

29. Ющик О.І. Правова реформа: загальне поняття, проблеми здійснення в Україні. - К., 1997. - 201с.

Подобные документы

Противоречия в правовом регулировании предпринимательской деятельности в геодезии и картографии России и пути их преодоления. Характеристика системы хозяйственно-правовых договоров. Реорганизация хозяйственных обществ.

курсовая работа , добавлен 14.09.2006


Понятие и наука хозяйственного права. Классификация, принципы и методы правового регулирования хозяйственных отношений, источники хозяйственного законодательства. Формы государственного воздействия на субъекты хозяйствования в Республике Беларусь.

курс лекций , добавлен 14.12.2011


История развития товариществ как коммерческих организационно-правовых форм, их основные виды. Гражданско-правовое регулирование создания и прекращения деятельности полных товариществ. Правоотношения и ответственность участников полного товарищества.

дипломная работа , добавлен 17.12.2014


Сравнительная характеристика и правовой анализ хозяйственных товариществ и обществ как наиболее универсальных форм объединения и обособления имущества для предпринимательской деятельности. Особенности и виды товариществ и обществ. Аффилированные лица.

реферат , добавлен 03.03.2011


Сущность хозяйственных споров. Защита прав хозяйствующих субъектов. Рассмотрение хозяйственных споров арбитражными судами РФ. Претензионный порядок урегулирования хозяйственных споров. Особенности рассмотрения хозяйственных споров третейскими судами.

презентация , добавлен 04.09.2016


Изучение понятия, сущности, задач хозяйственного права. Хозяйственные правоотношения: понятие и виды. Методы правового регулирования хозяйственных отношений. Досудебный порядок урегулирования хозяйственных споров. Правовое положение частных предприятий.

шпаргалка , добавлен 05.09.2010


Понятие государственного регулирования хозяйственной деятельности, его правовые механизмы и способы. Особенности формирования ответственности в хозяйственных правоотношениях: понятие, виды, функции, основания применения. Сущность и виды санкций.

контрольная работа , добавлен 17.03.2015


Сущность и общая характеристика, отличительные особенности хозяйственных товариществ и хозяйственных обществ. Содержание государственных и муниципальных предприятий, дочерних и зависимых обществ. Правила оформления учредительных документов товарищества.

контрольная работа , добавлен 04.12.2009


Совершенствование правового регулирования деятельности садоводческих товариществ: порядок ведения учёта доходов и расходов, схемы обращения и освобождение от представления государственной статистической отчетности. Доходы и прибыль товариществ.

лекция , добавлен 22.07.2012


Владение, пользование и распоряжение совместной собственностью. Особенности правового регулирования раздела крестьянского имущества и имущественных прав супругов - участников хозяйственных товариществ и обществ. Имущественные отношения бывших супругов.